合同法司法考試講義（專業(yè)19篇）

在商業(yè)活動(dòng)中，合同起著重要的作用，可以確保雙方的權(quán)益。在合同中明確交易的對(duì)象、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格等關(guān)鍵信息。合同是一種法律文書(shū)，用于規(guī)定雙方或多方之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系。合同的簽署可以確保各方兌現(xiàn)承諾，維護(hù)交易的穩(wěn)定與可靠性。在商業(yè)交易中，簽訂合同是保障各方權(quán)益的一種重要手段。那么我們?cè)撊绾螌?xiě)一篇較為完美的合同呢？以下是小編為大家收集的合同范本，供大家參考和借鑒。

合同法司法考試講義篇一

國(guó)際法是西方世界的三重發(fā)展過(guò)程的產(chǎn)物：即中世紀(jì)的歐洲社會(huì)瓦解，進(jìn)入近代歐洲社會(huì)的過(guò)程。接下來(lái)小編為大家編輯整理了2017年國(guó)家司法考試《國(guó)際法》復(fù)習(xí)講義，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!

(一) 歸責(zé)原則

1、 傳統(tǒng)國(guó)際法采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

2、 現(xiàn)代國(guó)際法傾向于引進(jìn)和采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

(二) 國(guó)家不當(dāng)行為的要件

國(guó)家不當(dāng)行為指國(guó)家違反國(guó)際法義務(wù)的行為。

1、 歸因于國(guó)家，包括：

(1) 國(guó)家機(jī)關(guān)的行為

(2) 經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)利的其他實(shí)體的行為

(3) 實(shí)際上代表國(guó)家行事的人的行為

(4) 別國(guó)或國(guó)際組織交與一國(guó)支配的機(jī)關(guān)的行為

(6) 叛亂運(yùn)動(dòng)機(jī)關(guān)的行為

必須是已經(jīng)和正在組織新國(guó)家叛亂運(yùn)動(dòng)的行為，被視為新國(guó)家的行為;在一國(guó)領(lǐng)土上被承認(rèn)為叛亂運(yùn)動(dòng)的機(jī)關(guān)自身的行為不被視為國(guó)家行為。(產(chǎn)生國(guó)際責(zé)任，但不產(chǎn)生屬于目前所屬國(guó)家的國(guó)際責(zé)任)

對(duì)于某些特定人員，如國(guó)家元首、政府首腦、外交部長(zhǎng)及外交使節(jié)，由于其在對(duì)外交往中的特殊地位及享有的在外國(guó)的'特權(quán)與豁免，對(duì)于他們?cè)趪?guó)外私人身份的不法行為，除非特別說(shuō)明，國(guó)家一般也承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。此外，一般私人或私人團(tuán)體本身對(duì)外國(guó)或外國(guó)人的不法侵害不引起國(guó)家責(zé)任，但是該行為如果由于國(guó)家的失職造成，或國(guó)家對(duì)該行為進(jìn)行縱容，則可能引起國(guó)家對(duì)本身失職或放縱行為的責(zé)任，這也稱為間接責(zé)任。

2、 違背國(guó)際義務(wù)，包括

(1) 國(guó)際不法行為指對(duì)一般國(guó)際義務(wù)的違背

(2) 國(guó)際罪行對(duì)于保護(hù)國(guó)際社會(huì)根本利益至關(guān)緊要的義務(wù)的違背

(一) 同意(義務(wù)國(guó)違背義務(wù)是同意國(guó)同意的，同意必須是事先的，自愿的，明確的，且不違反國(guó)際強(qiáng)行法)

(二) 對(duì)抗與自衛(wèi)

(三) 不可抗力和偶然事故

(四) 危難或緊急狀態(tài)

三、 國(guó)際責(zé)任的形式

(一) 終止不當(dāng)行為

(二) 恢復(fù)原狀

(三) 賠償

(四) 道歉

(五) 保證不再重犯

(六) 限制主權(quán)

一、 國(guó)際刑事責(zé)任問(wèn)題(戰(zhàn)爭(zhēng)罪下確立了雙罰原則，將國(guó)際法主體擴(kuò)張至個(gè)人)

(一) 雙罰原則

對(duì)于從事嚴(yán)重違反國(guó)際法的國(guó)際罪行的國(guó)家，在國(guó)家承擔(dān)國(guó)家責(zé)任的同時(shí)，也追究負(fù)有責(zé)任國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)人的個(gè)人刑事責(zé)任。

(二) 國(guó)際罪行

國(guó)際法中的國(guó)際罪行一詞，包括兩種含義：

1、 本章所指的國(guó)家嚴(yán)重違背其國(guó)際義務(wù)的一種國(guó)家不當(dāng)行為

二、 國(guó)際賠償責(zé)任問(wèn)題(國(guó)家對(duì)其外空行為和核損害應(yīng)承擔(dān)絕對(duì)責(zé)任)

(一) 國(guó)家責(zé)任制度

由國(guó)家承擔(dān)對(duì)外國(guó)損害的責(zé)任。

(二) 雙重責(zé)任制度

國(guó)家與營(yíng)運(yùn)人共同承擔(dān)對(duì)外國(guó)損害的賠償責(zé)任。一般是在營(yíng)運(yùn)人不足賠償?shù)那闆r下。

(三) 營(yíng)運(yùn)人賠償

無(wú)論營(yíng)運(yùn)人是國(guó)家或私人企業(yè)，都由承運(yùn)人直接承擔(dān)有限賠償責(zé)任。

國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的關(guān)系

一、國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法關(guān)系的理論

a.一元論：認(rèn)為二者同屬一個(gè)法律體系;

c.一元與二元這間。目前多數(shù)學(xué)者持這種觀點(diǎn)。

二、國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐

b.國(guó)際法包括成文條約，也包括不成文的國(guó)際習(xí)慣;

c.條約一般地只對(duì)締約國(guó)具有拘束力;

d.國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法沖突的解決也包括習(xí)慣和條約兩個(gè)方面。

三、國(guó)際法在我國(guó)國(guó)內(nèi)的適用問(wèn)題

a.在憲法中將堅(jiān)持和遵守作為國(guó)際法基本原則核心的和平共處五項(xiàng)原則寫(xiě)入其中;

e.民商事范圍內(nèi)條約與國(guó)內(nèi)法沖突時(shí)條約可以優(yōu)先適用;

f.憲法未規(guī)定國(guó)際習(xí)慣在國(guó)內(nèi)法中的地位;

國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐;國(guó)內(nèi)法不能改變國(guó)際法的原則、規(guī)則;國(guó)家不得以其國(guó)內(nèi)法規(guī)定來(lái)對(duì)抗其承擔(dān)的國(guó)際義務(wù)，或以國(guó)內(nèi)法規(guī)定作為違背國(guó)際義務(wù)的理由來(lái)逃避其國(guó)際責(zé)任。

合同法司法考試講義篇二

一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))。

1．在締約過(guò)失責(zé)任的理論體系中，（）原則成為締約過(guò)失責(zé)任的理論依據(jù)。

a．平等b．公平c．誠(chéng)實(shí)信用d．公序良俗。

2．在我國(guó)的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（）擔(dān)保。

a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。

二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。

1．享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人不能以自己?jiǎn)畏降男袨閬?lái)撤銷合同，而只能向（）主張撤銷該合同。

a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。

2．我國(guó)合同履行制度的具體表現(xiàn)有（）。

a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。

d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。

三、填空題（每空1分，共11分）。

1．民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為_(kāi)______行為和________行為。

2．要約是_________________的意思表示。

3．要約邀請(qǐng)又稱___________。

4．合同的移轉(zhuǎn)包括_____________、__________。

5．招標(biāo)簽約是通過(guò)招標(biāo)、__________、___________來(lái)訂立合同的。

6．根據(jù)性質(zhì)捐贈(zèng)可分為_(kāi)____________的捐贈(zèng)、__________的捐贈(zèng)和____________的捐贈(zèng)三類。

四、名詞解釋（每小題3分，共15分）。

1．合同。

2．承諾。

五、簡(jiǎn)答題（每小題7分，共14分）。

1．簡(jiǎn)述區(qū)分有償合同與無(wú)償合同的法律意義。

2．根據(jù)我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，哪些債權(quán)不得讓與？

六、論述題（10分）。

試論我國(guó)合同法規(guī)定合同履行規(guī)則的主要內(nèi)容。

七、案例分析題（每小題10分，共20分）。

1．某廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）與某科研所（以下簡(jiǎn)稱乙方）于10月15日簽訂了一份技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。合同約定，甲方委托乙方研究開(kāi)發(fā)某太陽(yáng)能發(fā)電裝置。雙方約定，研制費(fèi)由甲方支付，研制出的成果歸甲方使用。4個(gè)月后，乙方研制成功，甲方按約定支付研制費(fèi)，同時(shí)依約定享有成果使用權(quán)。4月乙方將該技術(shù)成果向?qū)＠稚暾?qǐng)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。甲方得知后也向?qū)＠稚暾?qǐng)?jiān)摷夹g(shù)的發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。

試分析：

（1）我國(guó)《合同法》對(duì)此有無(wú)規(guī)定？若有規(guī)定，請(qǐng)回答其主要內(nèi)容。

（2）本案是否適用新《合同法》？

（3）依我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，該技術(shù)成果申請(qǐng)專利的權(quán)利歸哪方所有？為什么？

（4）若一方取得專利權(quán)，另一方可以享有什么權(quán)利？

答題要求舉例。

一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))。

1．在締約過(guò)失責(zé)任的理論體系中，（c）原則成為締約過(guò)失責(zé)任的理論依據(jù)。

a．平等b．公平c．誠(chéng)實(shí)信用d．公序良俗。

2．在我國(guó)的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（d）擔(dān)保。

a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。

二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。

1．享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人不能以自己?jiǎn)畏降男袨閬?lái)撤銷合同，而只能向（ab）主張撤銷該合同。

a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。

2．我國(guó)合同履行制度的具體表現(xiàn)有（abd）。

a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。

d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。

三、填空題（每空1分，共11分）。

1．表意事實(shí)。

2．希望和他人訂立合同。

3．要約引誘。

4．債權(quán)讓與債務(wù)承擔(dān)。

5．投標(biāo)定標(biāo)。

6．不附任何條件附加特定義務(wù)為特定目的。

四、名詞解釋（每小題3分，共15分）。

1．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2．承諾是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示。

五、簡(jiǎn)答題（每小題7分，共14分）。

1．答題要點(diǎn)：

區(qū)別有償合同與無(wú)償合同的法律意義有：

（1）有利于確定合同相對(duì)人的不同地位，有償合同中相對(duì)方當(dāng)事人的身份一般不具特殊意義，而無(wú)償合同中相對(duì)方當(dāng)事人的身份對(duì)于確認(rèn)合同是否有效意義重大。

（2）有利于確定合同當(dāng)事人不同的權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任的大小，一般而言，無(wú)償合同因其內(nèi)容和性質(zhì)，不享有有償合同中當(dāng)事人的同等權(quán)利，其法律責(zé)任也較有償合同輕。

2．答題要點(diǎn)：

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列債權(quán)不得讓與：

（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。包括基于特定的身份關(guān)系發(fā)生的債權(quán)；基于信賴關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。

（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。某些債權(quán)關(guān)系到國(guó)家及社會(huì)的公共利益，因而法律禁止轉(zhuǎn)讓或規(guī)定轉(zhuǎn)讓須經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。

六、論述題（10分）。

根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同的履行規(guī)則有以下主要內(nèi)容：

1．法定義務(wù)規(guī)則。法定義務(wù)是指法定合同義務(wù)，即當(dāng)事人即使在合同中沒(méi)有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。這些義務(wù)由法律明文予以規(guī)定。

2．正確履行。即當(dāng)事人應(yīng)按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務(wù)。也就是適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間和地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)姆绞铰男羞m當(dāng)?shù)臉?biāo)的。

3．親自履行。是指合同義務(wù)要由合同債務(wù)人向合同債權(quán)人履行不得由第三人代替。

4．約定不明的履行。合同條款應(yīng)當(dāng)明確、具體，以便合同的履行。

5．第三人履行。是指在合同履行過(guò)程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。

6．價(jià)格變動(dòng)的履行。是指執(zhí)行政府定價(jià)的合同，在合同訂立后、履行前，政府定價(jià)發(fā)生調(diào)整的，按照哪種價(jià)格履行的問(wèn)題。

7．不完全履行。是指當(dāng)事人在履行合同時(shí)，沒(méi)有按照合同約定的全部履行因素進(jìn)行履行的情況。

8．情勢(shì)變更。是指構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢(shì)發(fā)生根本的變化。

七、案例分析題（每小題10分，共20分）。

1．答題要點(diǎn)：

（1）我國(guó)于193月15日頒布了《中華人民共和國(guó)合同法》，該法的第339條對(duì)此做了明確規(guī)定?！拔虚_(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究開(kāi)發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利?！薄把芯块_(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利?！?/p>

（2）本案適用新《合同法》。因?yàn)椤逗贤ā返氖┬腥掌谑悄?0月1日，本案當(dāng)事人簽

訂委托技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的時(shí)間是1999年10月15日。

委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。

（4）若乙方取得該項(xiàng)技術(shù)的專利權(quán)，依合同法的規(guī)定，委托方可以免費(fèi)實(shí)施該項(xiàng)專利；研究開(kāi)發(fā)方就其發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托方可以優(yōu)先受讓專利申請(qǐng)權(quán)。因此，甲方可以免費(fèi)使用該太陽(yáng)能發(fā)電裝置，并可優(yōu)先受讓該技術(shù)的專利申請(qǐng)權(quán)。

一、單項(xiàng)選擇題1．我國(guó)合同法調(diào)整的關(guān)系有（）。

a．婚姻關(guān)系b．收養(yǎng)關(guān)系。

c．監(jiān)護(hù)關(guān)系d．財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

2．下列合同中，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式的是（）。

a．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同b.買(mǎi)賣(mài)合同。

c．租賃合同d.保管合同。

3．我國(guó)《合同法》規(guī)定屬于實(shí)踐合同的有（）。

a．買(mǎi)賣(mài)合同b．委托合同。

c．保管合同d．借貸合同。

4．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止（）關(guān)系的協(xié)議。

合同法司法考試講義篇三

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議于2007年6月29日通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2008年1月1日起施行。

中華人民共和國(guó)主席 胡錦濤

2007年6月29日

第一章 總 則

第二章 勞動(dòng)合同的訂立

第三章 勞動(dòng)合同的履行和變更

第四章 勞動(dòng)合同的解除和終止

第五章 特別規(guī)定

第一節(jié) 集體合同

第二節(jié) 勞務(wù)派遣

第三節(jié) 非全日制用工

第六章 監(jiān)督檢查

第七章 法律責(zé)任

第八章 附 則

第一條 為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。

第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。

國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。

第三條 訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。

第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

第五條 縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)會(huì)同工會(huì)和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的重大問(wèn)題。

第六條 工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第七條 用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。

用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。

第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明。

第九條 用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。

已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

第十一條 用人單位未在用工的同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒(méi)有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬。

第十二條 勞動(dòng)合同分為固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

第十三條 固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。

第十四條 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

第十六條 勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。

勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

第十七條 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;

(二)勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼;

(三)勞動(dòng)合同期限;

(四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);

(五)工作時(shí)間和休息休假;

(六)勞動(dòng)報(bào)酬;

(七)社會(huì)保險(xiǎn);

(八)勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù);

(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。

第十八條 勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭(zhēng)議的，用人單位與勞動(dòng)者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定;沒(méi)有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)報(bào)酬的，實(shí)行同工同酬;沒(méi)有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國(guó)家有關(guān)規(guī)定。

第十九條 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。

勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

第二十條 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第二十一條 在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。

用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。

第二十二條 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。

用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。

第二十三條 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條 競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。

第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

第二十六條 下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效：

(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的;

(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

對(duì)勞動(dòng)合同的無(wú)效或者部分無(wú)效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

第二十七條 勞動(dòng)合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第二十八條 勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。

勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

第二十九條 用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。

第三十條 用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國(guó)家規(guī)定，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。

用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。

第三十一條 用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。

用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

第三十二條 勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者對(duì)危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件，有權(quán)對(duì)用人單位提出批評(píng)、檢舉和控告。

第三十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

第三十四條 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

第三十五條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。

變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

第三十六條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。

第三十七條 勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：

(一)未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的;

(二)未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的;

(三)未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的;

(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的;

(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;

(三)嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的;

(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的;

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十一條 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;

(二)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。

裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(一)與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的;

(二)與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的;

(三)家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第四十二條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。

用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。

用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。

第四十四條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

(一)勞動(dòng)合同期滿的;

(二)勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;

(三)勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

(四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;

(五)用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。

但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國(guó)家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。

第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：

(一)勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;

(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;

(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;

(六)依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的;

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。

六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。

本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第四十九條 國(guó)家采取措施，建立健全勞動(dòng)者社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。

第五十條 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。

用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。

用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。

第一節(jié) 集體合同

第五十一條 企業(yè)職工一方與用人單位通過(guò)平等協(xié)商，可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)訂立集體合同。

集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會(huì)或者全體職工討論通過(guò)。

集體合同由工會(huì)代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會(huì)的用人單位，由上級(jí)工會(huì)指導(dǎo)勞動(dòng)者推舉的代表與用人單位訂立。

第五十二條 企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等專項(xiàng)集體合同。

第五十三條 在縣級(jí)以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會(huì)與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。

第五十四條 集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動(dòng)行政部門(mén);勞動(dòng)行政部門(mén)自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。

依法訂立的集體合同對(duì)用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。

行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對(duì)當(dāng)?shù)?/p>

本行業(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。

第五十五條 集體合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

第五十六條 用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動(dòng)權(quán)益的，工會(huì)可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會(huì)可以依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。

第二節(jié) 勞務(wù)派遣

第五十七條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊(cè)資本不得少于五十萬(wàn)元。

第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。

勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬;被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。

勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。

勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。

第六十一條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

(一)執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù);

(二)告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬;

(三)支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;

(四)對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);

(五)連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。

用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。

第六十三條 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。

用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

第六十四條 被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

第六十五條 被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。

被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。

第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。

第三節(jié) 非全日制用工

第六十八條 非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。

第六十九條 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同;但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。

第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

第七十一條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。

終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第七十二條 非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。

非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日。

第七十三條 國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門(mén)負(fù)責(zé)全國(guó)勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理。

縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理。

縣級(jí)以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)在勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取工會(huì)、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)的意見(jiàn)。

第七十四條 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)依法對(duì)下列實(shí)施勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查：

(一)用人單位制定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況;

(二)用人單位與勞動(dòng)者訂立和解除勞動(dòng)合同的情況;

(三)勞務(wù)派遣單位和用工單位遵守勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的情況;

(四)用人單位遵守國(guó)家關(guān)于勞動(dòng)者工作時(shí)間和休息休假規(guī)定的情況;

(五)用人單位支付勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況;

(六)用人單位參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況;

(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)監(jiān)察事項(xiàng)。

第七十五條 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)實(shí)施監(jiān)督檢查時(shí)，有權(quán)查閱與勞動(dòng)合同、集體合同有關(guān)的材料，有權(quán)對(duì)勞動(dòng)場(chǎng)所進(jìn)行實(shí)地檢查，用人單位和勞動(dòng)者都應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供有關(guān)情況和材料。

勞動(dòng)行政部門(mén)的.工作人員進(jìn)行監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)出示證件，依法行使職權(quán)，文明執(zhí)法。

第七十六條 縣級(jí)以上人民政府建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關(guān)主管部門(mén)在各自職責(zé)范圍內(nèi)，對(duì)用人單位執(zhí)行勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督管理。

第七十七條 勞動(dòng)者合法權(quán)益受到侵害的，有權(quán)要求有關(guān)部門(mén)依法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。

第七十八條 工會(huì)依法維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對(duì)用人單位履行勞動(dòng)合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。

用人單位違反勞動(dòng)法律、法規(guī)和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì)有權(quán)提出意見(jiàn)或者要求糾正;勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁、提起訴訟的，工會(huì)依法給予支持和幫助。

第七十九條 任何組織或者個(gè)人對(duì)違反本法的行為都有權(quán)舉報(bào)，縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)及時(shí)核實(shí)、處理，并對(duì)舉報(bào)有功人員給予獎(jiǎng)勵(lì)。

第八十條 用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正，給予警告;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十一條 用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十二條 用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。

用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

勞動(dòng)者依法解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。

第八十五條 用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：

(一)未按照勞動(dòng)合同的約定或者國(guó)家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的;

(二)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的;

(三)安排加班不支付加班費(fèi)的;

(四)解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>

第八十六條 勞動(dòng)合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無(wú)效，給對(duì)方造成損害的，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十八條 用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：

(一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;

(二)違章指揮或者強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的;

(三)侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動(dòng)者的;

(四)勞動(dòng)條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重，給勞動(dòng)者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。

第八十九條 用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書(shū)面證明，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十條 勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十二條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門(mén)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十三條 對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任;勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

織與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十五條 勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)及其工作人員玩忽職守、不履行法定職責(zé)，或者違法行使職權(quán)，給勞動(dòng)者或者用人單位造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第九十六條 事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第九十七條 本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行;本法第十四條第二款第三項(xiàng)規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

本法施行前已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立。

本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算;本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

合同法司法考試講義篇四

1.有名合同，即法律民已命名的合同。

2.無(wú)名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。

(1)借用合同：

指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。

借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對(duì)價(jià);而借用無(wú)對(duì)價(jià)。借用無(wú)對(duì)價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無(wú)償?shù)摹?shí)踐性的合同。

(2)消費(fèi)借貸合同：

借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。

例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。

消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無(wú)償?shù)?消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無(wú)償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。

區(qū)分有名、無(wú)名的意義：無(wú)名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無(wú)保合同當(dāng)然適用合同法總則;第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。

例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。

(二)單務(wù)合同與雙務(wù)合同。

1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù);如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。

2.常見(jiàn)的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。

3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。

(三)有償合同與無(wú)償合同。

1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對(duì)價(jià)。

2.無(wú)償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與。

3.可為有償也可為無(wú)償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對(duì)于這類合同，如果當(dāng)事人沒(méi)有特另約定的話，法律推定為無(wú)償。

4.區(qū)分有償、無(wú)償?shù)囊饬x。

有償與無(wú)償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對(duì)于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無(wú)過(guò)錯(cuò)原則;對(duì)于無(wú)償合同，無(wú)償?shù)囊环綄?shí)行過(guò)錯(cuò)原則，并且無(wú)償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^(guò)失而導(dǎo)致對(duì)方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。

例證：合同法第189條、第374條、第406條。

(四)諾成合同與實(shí)踐合同。

1.諾成合同：指經(jīng)過(guò)要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。

2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。

3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。

注意：根據(jù)《民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。

(五)要式合同與不要式合同。

1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。

2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。

二、合同的形式。

合同的形式可分為口頭、書(shū)面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。

要式合同包括：(1)擔(dān)保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書(shū)面形式;(2)特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買(mǎi)賣(mài)合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。

關(guān)于“要式”的規(guī)定屬?gòu)?qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。

例：甲乙雙方通過(guò)電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書(shū)面合同。6月1日，甲通過(guò)電話要求乙履行，乙將貨物(如100噸貨物80噸)發(fā)了過(guò)去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無(wú)貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決?關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書(shū)面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。

默示：

默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒(méi)有任何意義。

例：試用買(mǎi)賣(mài)。試用期滿，是否購(gòu)買(mǎi)完全取決于試用人，不得有任何限制。

法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。

沉默僅僅在兩種情況下才有意義：

(1)法律有明確規(guī)定;。

(2)當(dāng)事人事前有約定。

三、合同的內(nèi)容。

合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。

合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。

例：甲乙之間訂立合同，甲出賣(mài)貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議?根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣(mài)永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地;如果出賣(mài)面粉，則出賣(mài)人所在地為履行地，即甲所在地;乙交付貨物的'地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。

第62條第(六)項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

四、要約與承諾。

(一)要約。

1.要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：

(1)合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請(qǐng)。

(2)商業(yè)廣告原則上是要約邀請(qǐng)，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見(jiàn)的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。

(3)商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。

(4)懸賞廣告：指內(nèi)容是以對(duì)方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。

2.要約的撤回與撤銷。

要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。

例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國(guó)要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書(shū)面形成撤回要約。

撤回的對(duì)象尚未生效的要約。

要約生效，有兩層含義：

(1)甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制;。

(2)乙取得承諾的權(quán)利。

在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。

重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的要約。

根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：

(1)要約明確規(guī)定承諾期限的;。

(2)以其他形式明示要約不可撤銷;。

(3)受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。

例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。

例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫(xiě)明不可撤銷。

例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購(gòu)買(mǎi)了原材料。

(二)承諾。

1.承諾的主體。

第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見(jiàn)到，給甲回信，表示完全同意。問(wèn)：甲丙之間的合同是否成立?丙的承諾新要約。

承諾的主體僅限于受要約人(商業(yè)廣告例外)。

2.承諾的期限。

承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。

(1)甲明定承諾期限;。

(2)甲沒(méi)有明定承諾期限：如果要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外;以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。

承諾遲到：

第28條、第29條分別遲到的兩種原因。

(1)由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到。

承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)。

(2)承諾人自身的原因?qū)е逻t到。

原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。

3.承諾的內(nèi)容。

合同法第30條、第31條。

第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。

第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對(duì)，一是要約表示不得對(duì)要約的內(nèi)容作任何變更。

例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒(méi)有表示反對(duì)，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立;第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。

例：(試題)下列承諾有效的有：

附條件的承諾是否是有效的承諾?不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。

4.承諾的生效。

第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書(shū)面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。

例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書(shū)上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。

例2：(試題)北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方(浦東公司)，6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問(wèn)：合同何時(shí)成立?乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。

注意：簽字蓋章有兩種方式：

(1)同時(shí)簽字蓋章;。

(2)意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。

第33條：要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

五、格式條款。

格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。

注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開(kāi)來(lái)。

1.成立和生效規(guī)則。

第39條對(duì)格式條款的成立有兩個(gè)要求：

(1)提供格式條款的一方有義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。

(2)應(yīng)對(duì)方的要求予以說(shuō)明。

2.第40條規(guī)定：格式條款的無(wú)效。

3.第41條對(duì)格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則。

(1)不利于提供格式條款一方;。

(2)普通條款優(yōu)先;。

(3)按照通常理解。

通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。

合同法司法考試講義篇五

12.張某到某市公交公司辦理公交卡退卡手續(xù)時(shí)，被告知：根據(jù)本公司公布施行的《某市公交卡使用須知》，退卡時(shí)應(yīng)將卡內(nèi)200元余額用完，否則不能退卡，張某遂提起訴訟。

法院認(rèn)為，公交公司依據(jù)《某市公交卡使用須知》拒絕張某要求，侵犯了張某自主選擇服務(wù)方式的權(quán)利，該條款應(yīng)屬無(wú)效，遂判決公交公司退還卡中余額。

關(guān)于此案，下列哪一說(shuō)法是正確的?

a.張某、公交公司之間的服務(wù)合同法律關(guān)系屬于縱向法律關(guān)系。

b.該案中的訴訟法律關(guān)系是主法律關(guān)系。

c.公交公司的權(quán)利能力和行為能力是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。

d.《某市公交卡使用須知》屬于地方規(guī)章。

40.中國(guó)甲公司與法國(guó)乙公司簽訂了向中國(guó)進(jìn)口服裝的合同，價(jià)格條件cif.貨到目的港時(shí)，甲公司發(fā)現(xiàn)有兩箱貨物因包裝不當(dāng)途中受損，因此拒收，該貨物在目的港碼頭又被雨淋受損。

依1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》及相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

a.因本合同已選擇了cif貿(mào)易術(shù)語(yǔ)，則不再適用《公約》。

b.在cif條件下應(yīng)由法國(guó)乙公司辦理投保，故乙公司也應(yīng)承擔(dān)運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)。

c.因甲公司拒收貨物，乙公司應(yīng)承擔(dān)貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失。

d.乙公司應(yīng)承擔(dān)因包裝不當(dāng)造成的貨物損失。

二、多項(xiàng)選擇題。

60.《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋(二)》第十九條規(guī)定：“對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的‘明顯不合理的低價(jià)’，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

關(guān)于該解釋，下列哪些說(shuō)法是正確的?

a.并非由某個(gè)個(gè)案裁判而引起。

b.僅關(guān)注語(yǔ)言問(wèn)題而未涉及解釋結(jié)果是否公正的問(wèn)題。

c.具有法律約束力。

d.不需報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案。

72.甲企業(yè)將其廠房及所占劃撥土地一并轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，乙企業(yè)依法簽訂了出讓合同，土地用途為工業(yè)用地。

5年后，乙企業(yè)將其轉(zhuǎn)讓給丙企業(yè)，丙企業(yè)欲將用途改為商業(yè)開(kāi)發(fā)。

關(guān)于該不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，下列哪些說(shuō)法是正確的?

a.甲向乙轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的政府審批。

b.乙向丙轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)已支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得國(guó)有土地使用權(quán)證書(shū)。

c.丙受讓時(shí)改變土地用途，須取得有關(guān)國(guó)土部門(mén)和規(guī)劃部門(mén)的同意。

d.丙取得該土地及房屋時(shí)，其土地使用年限應(yīng)重新計(jì)算。

79.秦某與洪某在臺(tái)北因合同糾紛涉訴，被告洪某敗訴。

現(xiàn)秦某向洪某財(cái)產(chǎn)所在地的大陸某中級(jí)人民法院申請(qǐng)認(rèn)可該臺(tái)灣地區(qū)的民事判決。

關(guān)于該判決的認(rèn)可，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.人民法院受理秦某申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

b.受理秦某的認(rèn)可申請(qǐng)后，作出裁定前，秦某要求撤回申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。

c.如人民法院裁定不予認(rèn)可該判決，秦某可以在裁定作出1年后再次提出申請(qǐng)。

二、多項(xiàng)選擇題。

51.自然人甲與乙簽訂了年利率為30%、為期1年的1000萬(wàn)元借款合同。

后雙方又簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定：“甲把房屋賣(mài)給乙，房款為甲的借款本息之和。

甲須在一年內(nèi)以該房款分6期回購(gòu)房屋。

如甲不回購(gòu)，乙有權(quán)直接取得房屋所有權(quán)。

”乙交付借款時(shí)，甲出具收到全部房款的收據(jù)。

后甲未按約定回購(gòu)房屋，也未把房屋過(guò)戶給乙。

因房屋價(jià)格上漲至3000萬(wàn)元，甲主張償還借款本息。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.甲乙之間是借貸合同關(guān)系，不是房屋買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。

b.應(yīng)在不超過(guò)銀行同期貸款利率的四倍以內(nèi)承認(rèn)借款利息。

c.乙不能獲得房屋所有權(quán)。

d.因甲未按約定償還借款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

52.某旅游地的紀(jì)念品商店出售秦始皇兵馬俑的復(fù)制品，價(jià)簽標(biāo)名為“秦始皇兵馬俑”，2800元一個(gè)。

王某購(gòu)買(mǎi)了一個(gè)，次日，王某以其購(gòu)買(mǎi)的“秦始皇兵馬俑”為復(fù)制品而非真品屬于欺詐為由，要求該商店退貨并賠償。

下列哪些表述是錯(cuò)誤的?

a.商店的行為不屬于欺詐，真正的“秦始皇兵馬俑”屬于法律規(guī)定不能買(mǎi)賣(mài)的禁止流通物。

b.王某屬于重大誤解，可請(qǐng)求撤銷買(mǎi)賣(mài)合同。

c.商店雖不構(gòu)成積極欺詐，但構(gòu)成消極欺詐，因其沒(méi)有標(biāo)明為復(fù)制品。

d.王某有權(quán)請(qǐng)求撤銷合同，并可要求商店承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

53.甲向某銀行貸款，甲、乙和銀行三方簽訂抵押協(xié)議，由乙提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保。

乙把房本交給銀行，因登記部門(mén)原因?qū)е裸y行無(wú)法辦理抵押物登記。

乙向登記部門(mén)申請(qǐng)掛失房本后換得新房本，將房屋賣(mài)給知情的丙并辦理了過(guò)戶手續(xù)。

甲屆期未還款，關(guān)于貸款、房屋抵押和買(mǎi)賣(mài)，下列哪些說(shuō)法是正確的?

a.乙應(yīng)向銀行承擔(dān)違約責(zé)任。

b.丙應(yīng)代為向銀行還款。

c.如丙代為向銀行還款，可向甲主張相應(yīng)款項(xiàng)。

d.因登記部門(mén)原因未辦理抵押登記，但銀行占有房本，故取得抵押權(quán)。

59.甲將其臨街房屋和院子出租給乙作為汽車修理場(chǎng)所。

經(jīng)甲同意，乙先后兩次自費(fèi)擴(kuò)建多間房屋作為烤漆車間。

乙在又一次擴(kuò)建報(bào)批過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，甲出租的全部房屋均未經(jīng)過(guò)城市規(guī)劃部門(mén)批準(zhǔn)，屬于違章建筑。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.租賃合同無(wú)效。

b.因甲、乙對(duì)于擴(kuò)建房屋都有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)擴(kuò)建房屋的費(fèi)用。

c.因甲未告知乙租賃物為違章建筑，乙可解除租賃合同。

60.郭某意外死亡，其妻甲懷孕兩個(gè)月。

郭某父親乙與甲簽訂協(xié)議：“如把孩子順利生下來(lái)，就送十根金條給孩子。

”當(dāng)日乙把八根金條交給了甲。

孩子順利出生后，甲不同意由乙撫養(yǎng)孩子，乙拒絕交付剩余的兩根金條，并要求甲退回八根金條。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.孩子為胎兒，不具備權(quán)利能力，故協(xié)議無(wú)效。

b.孩子已出生，故乙不得拒絕贈(zèng)與。

c.八根金條已交付，故乙不得要求退回。

d.兩根金條未交付，故乙有權(quán)不交付。

三、不定項(xiàng)選擇題。

(一)甲公司、乙公司簽訂的《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議》約定，合作開(kāi)發(fā)的a區(qū)房屋歸甲公司、b區(qū)房屋歸乙公司。

乙公司與丙公司簽訂《委托書(shū)》，委托丙公司對(duì)外銷售房屋。

《委托書(shū)》中委托人簽字蓋章處有乙公司蓋章和法定代表人王某簽字，王某同時(shí)也是甲公司法定代表人。

張某查看《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議》和《委托書(shū)》后，與丙公司簽訂《房屋預(yù)訂合同》，約定：“張某向丙公司預(yù)付房款30萬(wàn)元，購(gòu)買(mǎi)a區(qū)房屋一套。

待取得房屋預(yù)售許可證后，雙方簽訂正式合同。

”丙公司將房款用于項(xiàng)目投資，全部虧損。

后王某向張某出具《承諾函》：如張某不鬧事，將協(xié)調(diào)甲公司賣(mài)房給張某。

但甲公司取得房屋預(yù)售許可后，將a區(qū)房屋全部賣(mài)與他人。

張某要求甲公司、乙公司和丙公司退回房款。

張某與李某簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李某，通知了甲、乙、丙三公司。

因李某未按時(shí)支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓款，張某又將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給方某，也通知了甲、乙、丙三公司。

請(qǐng)回答第86—88題。

86.關(guān)于《委托書(shū)》和《承諾函》，下列說(shuō)法正確的是：

a.乙公司是委托人。

b.乙公司和王某是共同委托人。

c.甲公司、乙公司和王某是共同委托人。

d.《承諾函》不產(chǎn)生法律行為上的效果。

87.關(guān)于《房屋預(yù)訂合同》，下列說(shuō)法正確的是：

a.無(wú)效。

b.對(duì)于甲公司而言，丙公司構(gòu)成無(wú)權(quán)處分。

c.對(duì)于乙公司而言，丙公司構(gòu)成有效代理。

d.對(duì)于張某而言，丙公司構(gòu)成表見(jiàn)代理。

88.關(guān)于30萬(wàn)元預(yù)付房款，下列表述正確的是：

a.由丙公司退給李某。

b.由乙公司和丙公司退給李某。

c.由丙公司退給方某。

d.由乙公司和丙公司退給方某。

(二)順風(fēng)電器租賃公司將一臺(tái)電腦出租給張某，租期為2年。

在租賃期間內(nèi)，張某謊稱電腦是自己的，分別以市價(jià)與甲、乙、丙簽訂了三份電腦買(mǎi)賣(mài)合同并收取了三份價(jià)款，但張某把電腦實(shí)際交付給了乙。

后乙的這臺(tái)電腦被李某拾得，因暫時(shí)找不到失主，李某將電腦出租給王某獲得很高收益。

王某租用該電腦時(shí)出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。

王某和李某就維修費(fèi)的承擔(dān)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

康成公司因未收到修理費(fèi)而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費(fèi)，將變賣(mài)電腦抵債。

李某聽(tīng)聞后，于當(dāng)日潛入康成公司偷回電腦。

請(qǐng)回答第89—91題。

89.關(guān)于張某與甲、乙、丙的合同效力，下列選項(xiàng)正確的是：

a.張某非電腦所有權(quán)人，其出賣(mài)為無(wú)權(quán)處分，與甲、乙、丙簽訂的合同無(wú)效。

b.張某是合法占有人，其與甲、乙、丙簽訂的合同有效。

c.乙接受了張某的交付，取得電腦所有權(quán)。

d.張某不能履行對(duì)甲、丙的合同義務(wù)，應(yīng)分別承擔(dān)違約責(zé)任。

90.如乙請(qǐng)求李某返還電腦和所獲利益，下列說(shuō)法正確的`是：

a.李某向乙返還所獲利益時(shí)，應(yīng)以乙所受損失為限。

b.李某應(yīng)將所獲利益作為不當(dāng)?shù)美颠€給乙，但可以扣除支出的必要費(fèi)用。

c.乙應(yīng)以所有權(quán)人身份而非不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人身份請(qǐng)求李某返還電腦。

d.如李某拒絕返還電腦，需向乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

91.關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說(shuō)法正確的是：

a.王某在7日內(nèi)未交費(fèi)，康成公司可變賣(mài)電腦并自己買(mǎi)下電腦。

b.康成公司曾享有留置權(quán)，但當(dāng)電腦被偷走后，喪失留置權(quán)。

c.康成公司可請(qǐng)求李某返還電腦。

d.康成公司可請(qǐng)求李某支付電腦維修費(fèi)。

三、(本題21分)。

案情：甲欲出賣(mài)自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。

甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房?jī)r(jià)自己無(wú)力購(gòu)買(mǎi)。

甲的同事乙聽(tīng)說(shuō)后，提出購(gòu)買(mǎi)。

甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。

乙擔(dān)心甲將房屋賣(mài)與他人，提出草簽書(shū)面合同，保證甲將房屋賣(mài)與自己，甲同意。

甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗(yàn)證房屋確實(shí)登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購(gòu)合同。

后雙方簽訂正式房屋買(mǎi)賣(mài)合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購(gòu)房款的三分之二通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保;雙方還應(yīng)就房屋買(mǎi)賣(mài)合同到登記機(jī)關(guān)辦理預(yù)告登記。

甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。

丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒(méi)有約定擔(dān)保范圍。

甲乙雙方辦理了房屋買(mǎi)賣(mài)合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。

此外，甲的房屋實(shí)際上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，甲自信妻子李某不會(huì)反對(duì)其將舊房出賣(mài)換大房，事先未將出賣(mài)房屋的事情告訴李某。

李某知道后表示不同意。

但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。

甲抗辯說(shuō)，賠償請(qǐng)求權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效。

問(wèn)題：

1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購(gòu)合同，乙能否請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行?為什么?

2.甲未告知乙有租賃的事實(shí)，應(yīng)對(duì)乙承擔(dān)什么責(zé)任?

3.如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對(duì)乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果?

4.如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，該合同是否有效?為什么?

7.甲對(duì)其妻李某的請(qǐng)求所提出的時(shí)效抗辯是否成立?為什么?

合同法司法考試講義篇六

法律的發(fā)展過(guò)程就是人類爭(zhēng)取平等的過(guò)程，現(xiàn)在社會(huì)中或者說(shuō)文明社會(huì)人們通過(guò)契約或合同成為自己設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，法律可以看做是大多數(shù)人達(dá)成合意制定的關(guān)于社會(huì)管理的基本契約。

合同是一個(gè)商業(yè)交易的核心，是交易雙方應(yīng)遵守的行為規(guī)則是財(cái)富的源泉。

掌握一些實(shí)用的合同法知識(shí)對(duì)銷售人員的重要性不言而喻。

合同法博大精深，我們只能盡可能的簡(jiǎn)化處理，本次培訓(xùn)主要了解以下三個(gè)問(wèn)題：

一、與“誰(shuí)”簽訂合同?

二、簽訂怎樣的合同?

三、怎樣執(zhí)行合同?

一、與“誰(shuí)”簽訂合同

如果所有的交易都是即時(shí)完成的交易，了解交易對(duì)象是誰(shuí)，他是否有信用，是否有履行合同的能力，是否有承擔(dān)責(zé)任的能力就不是特別重要了。

審查合同對(duì)象有兩種方法;一種是形式審查，一種是實(shí)質(zhì)審查。

形式審查包括：

1、驗(yàn)證對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照，現(xiàn)在各個(gè)地區(qū)的工商局都開(kāi)通多了網(wǎng)上查詢的服務(wù)可以上網(wǎng)驗(yàn)證營(yíng)業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)巍?/p>

2、查詢對(duì)方公司詳細(xì)工商登記檔案，相對(duì)與驗(yàn)證營(yíng)業(yè)執(zhí)照而言，這種方法可以更全面的了解對(duì)方公司，如，營(yíng)業(yè)執(zhí)照上不能反映的各種變更記錄，股東所長(zhǎng)股份的詳細(xì)情況，自然人股東的個(gè)人情況等。

查詢對(duì)方公司工商登記檔案需律師。

3、合同印章審查，公司常用的印章種類有公章(有人稱行政章)、合同專用章、投標(biāo)專用章、財(cái)務(wù)專用章、部門(mén)章等。

不少人搞不清這些公章的效力如何，他們之間有怎樣的聯(lián)系和區(qū)別?

區(qū)分公司印章的功用，只需記住以下原則即可：公章可以代表公司的任何意志，其他公司印章僅僅代表公司意志的某一個(gè)方面，換句話說(shuō)：公章的權(quán)能可以分配給其他印章，如合同專用章在公司簽訂合同時(shí)可以代替公章，投標(biāo)專用章在公司投標(biāo)時(shí)可以代替公章(沒(méi)有特別約定的情況下)。

公司印章使用的當(dāng)然要慎重，簽訂合同時(shí)若無(wú)法定代表人簽名或授權(quán)代表簽名僅有公章，合同仍然可以生效，除非合同明確約定合同生效要件是法定代表人簽字和蓋章才能生效。

在合同上簽章表明合同主體對(duì)合同的認(rèn)可，簽章一定要和合同文字描述的主體相同，這個(gè)一般不會(huì)犯錯(cuò)，同時(shí)要注意合同上簽章的最好是公章，其次是合同章，出去特殊的幾類合同外，如勞動(dòng)合同可以用人事部部門(mén)章，對(duì)賬確認(rèn)書(shū)可以用財(cái)務(wù)部門(mén)章。

不可以用部門(mén)章簽訂合同。

實(shí)質(zhì)審查主要是指到對(duì)方公司實(shí)地考察，在中國(guó)，連法院判決書(shū)都有假的，重大合同即使形式審查都沒(méi)有問(wèn)題，實(shí)質(zhì)審查也是必須的。

對(duì)于經(jīng)驗(yàn)豐富的市場(chǎng)人員來(lái)說(shuō)，實(shí)質(zhì)審查實(shí)際上經(jīng)常進(jìn)行。

二、簽訂怎樣的合同

(一)合同形式

合同形式雖然包括：書(shū)面、口頭、其他方式(主要是行為)

但公司所有的合同都應(yīng)是書(shū)面形式，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電轉(zhuǎn)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形方式表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。

既然傳真件也是合同，為什么現(xiàn)實(shí)中的合同大多數(shù)是采用合同書(shū)形式，而不采用電子郵件和傳真方式，是因?yàn)樵谧C據(jù)法上，不同的合同形式證明力不同，口頭合同除非有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系的人的證明，其存在本身就成問(wèn)題，傳真件及電子文件由于難以證明真?zhèn)?，其證明效力小于合同書(shū)。

合同包括;主合同、附件、變更書(shū)、承諾書(shū)、定貨單等各種文件。

這些文件如果有矛盾以誰(shuí)為準(zhǔn)，如果在主合同中或其他文件中約定合同文件的效力，遵照約定，如果沒(méi)有約定，按照時(shí)間先后確定效力，“ 文件的簽署時(shí)間越后，效力越大”。

合同的主要條款：

(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;

(三)數(shù)量;

(四)質(zhì)量;

(五)價(jià)款或者報(bào)酬;

(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;

(七)違約責(zé)任;

(二)好合同的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)(中立基礎(chǔ)上的)

1、合法

這是評(píng)估合同好壞的最基本前提。

合同目的、合同的交易主體、交易標(biāo)的和權(quán)利義務(wù)等合同內(nèi)容均不得違法我國(guó)的法律法規(guī)司法解釋等的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。

不具合法性的和合同，如同建立在沙灘上的大廈，根基崩潰，其苦心建立的合同體系也會(huì)轟然倒下。

2、雙方權(quán)利義務(wù)均衡

交易中沒(méi)有絕對(duì)公平的條款，只有相對(duì)平衡的利益。

因?yàn)樯虡I(yè)交易的本質(zhì)，就是商人利用自己的優(yōu)勢(shì)地位，使自己的利益相對(duì)最大化，所以在具體的合同條款上，肯定有相對(duì)不公平之處，一方是否接受這些條款，重點(diǎn)不在于考慮法律上是否公平，而是在商業(yè)上能否達(dá)到利益平衡。

3、雙方主要權(quán)利義務(wù)文字表述清晰無(wú)歧義

4、對(duì)方所有義務(wù)應(yīng)有向?qū)?yīng)的違約責(zé)任

(三)格式合同的使用

格式合同就是采用或包含格式條款的合同，格式合同也稱合同模板、合同范本、制式合同等。

《中華人民共和國(guó)合同法》第三十九條定義了格式條款：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款”。

典型的格式合同法定條款完備，簽訂合同的方式就是填空。

格式合同有利于加快合同談判進(jìn)程，節(jié)省合同主體交易成本，降低格式合同提供者的法律風(fēng)險(xiǎn)，因而被廣泛使用于各行各業(yè)中。

可以說(shuō)當(dāng)今社會(huì)中一個(gè)人一生中簽訂最多，最重要的合同就是格式合同，如電信合同，保險(xiǎn)合同，商品房買(mǎi)賣(mài)合同，絕大部分的勞動(dòng)合同等。

因此，了解一些與簽訂格式合同有關(guān)的常識(shí)十分必要。

1、簽訂格式合同不能留有空白或空格。

歌德雖然以他文學(xué)作品(如《少年維特的煩惱》)而聞名于世，但他是學(xué)法律的出身的，也做過(guò)一段時(shí)間的律師，可能那個(gè)時(shí)候在德國(guó)做律師如同現(xiàn)在中國(guó)的許多律師一樣很郁悶，比不上做文學(xué)青年灑脫吧，他轉(zhuǎn)行了。

歌德出名后，當(dāng)他的粉絲請(qǐng)他在空白信簽上簽名時(shí)，他總是將簽名簽在信簽的左上角，因?yàn)樗麚?dān)心有人在他的簽名之上寫(xiě)上債務(wù)承擔(dān)書(shū)，看來(lái)歌德還保留了法律人的一些特征。

留有空白或空格的已簽字或蓋章后的合同書(shū)遞交給對(duì)方就等于授權(quán)對(duì)方在空白處任意填寫(xiě)的權(quán)利。

具有法律效果的授權(quán)不僅僅只有書(shū)面授權(quán)這一種，還可以用行為授權(quán)。

如將公章交給業(yè)務(wù)員就是一個(gè)典型的行為授權(quán)，擁有公章的業(yè)務(wù)員對(duì)外就可以代表公司的意志。

我們公司制定的合同模板一般可以認(rèn)為是格式合同的一種(出現(xiàn)糾紛時(shí)我們當(dāng)然會(huì)否認(rèn)，并且會(huì)陳述一些有說(shuō)服力的理由)，主要簽訂方式就是填空，公司不少業(yè)務(wù)員簽訂合同時(shí)經(jīng)常留有空格，且將蓋好公章且留有空白的合同書(shū)交給客戶，這里就存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

另一種較好的解決方式是讓對(duì)方先蓋章，然后我們做最后審核、蓋章。

2、明曉格式合同解釋原則，并加以利用。

塞爾蘇斯說(shuō)“法律是公允和善良之術(shù)”。

格式合同的制定者一定會(huì)想方設(shè)法的維護(hù)自己的利益，這樣不可避免要限制對(duì)方權(quán)利，合同法為了糾正格式合同的弊端，規(guī)定了格式合同解釋的兩個(gè)基本原則：1、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

2、格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。

中國(guó)文字含義豐富，對(duì)合同中關(guān)鍵字句常有多種解讀，依據(jù)合同法，我們可理直氣壯的對(duì)格式合同做出對(duì)自己有利而不利于提供者的解釋。

許多格式合同中留有空白條款以供合同雙方書(shū)寫(xiě)特別商定的'條款，如武漢市商品房買(mǎi)賣(mài)合同最后就留用專用的空白條款，此條款最好自己親筆書(shū)寫(xiě)，不可讓對(duì)方工作人員書(shū)寫(xiě)，以避免給對(duì)方留下添加一些不合理要求的機(jī)會(huì)。

款的效力大于格式條款。

三、怎樣執(zhí)行合同?

法律的要義在于執(zhí)行，不能嚴(yán)格執(zhí)行的法律不是真正的法律，同理，不能嚴(yán)格執(zhí)行的合同，不是真正的合同，不僅不能給公司帶來(lái)利益，還有可能給公司造成損失。

因此，合同簽訂后，合同的履行關(guān)系到公司的根本利益。

公司最近有兩個(gè)銷售合同出現(xiàn)買(mǎi)方付款嚴(yán)重遲延的問(wèn)題。

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，公司在合同履行方面確實(shí)存在一些應(yīng)該改進(jìn)的地方。

在這里不談產(chǎn)品，技術(shù)服務(wù)的質(zhì)量問(wèn)題，因?yàn)檫@方面問(wèn)題超過(guò)了法律的范圍，不是豐富法律知識(shí)，提高法律所素養(yǎng)所能夠解決的，這里著重談一下有關(guān)合同履行具體操作層面上的應(yīng)注意的兩個(gè)基本問(wèn)題。

(一)每一個(gè)合同應(yīng)明確合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人，要求合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人熟悉合同條款悉，全面掌握合同履行的各方面的情況。

一個(gè)合同，特別是一個(gè)標(biāo)的較大的合同，應(yīng)明確具體的負(fù)責(zé)人，對(duì)外是合同的聯(lián)絡(luò)人，方便合同對(duì)方當(dāng)事人聯(lián)系，對(duì)內(nèi)是合同履行責(zé)任人，便于事后問(wèn)責(zé)。

許多外貿(mào)公司中都有一個(gè)專門(mén)的工作崗位叫做“合同跟單員”，其工作就是跟蹤外貿(mào)合同的執(zhí)行情況，及時(shí)向公司反饋合同執(zhí)行情況，合同出現(xiàn)的問(wèn)題時(shí)，負(fù)責(zé)與公司內(nèi)部各部門(mén)和合同對(duì)方當(dāng)事人溝通，力爭(zhēng)在最短的時(shí)間內(nèi)解決問(wèn)題。

避免因合同履行負(fù)責(zé)人不清而使小問(wèn)題拖延成麻煩。

合同原件交到公司法務(wù)保管前，合同執(zhí)行人或跟單人應(yīng)保存合同復(fù)印件，確保了解，熟悉合同條款，如有疑問(wèn)，及時(shí)與公司法務(wù)或其它部門(mén)溝通，合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人嚴(yán)格按照合同要求督促合同雙方履行合同。

(二)收集、保存好與合同履行有關(guān)的所有資料。

每一個(gè)法律行為都應(yīng)該有證據(jù)證明其成立，沒(méi)有證據(jù)證明的行為在法律上是沒(méi)有意義的，因?yàn)闆](méi)有人知道你到底做了還是沒(méi)做。

如果是上帝做法官，我們就可以不用保存證據(jù)了，因?yàn)槿艿纳系哿私庖磺小?/p>

合同履行是由一系列具體行為完成，如，發(fā)貨、收貨、驗(yàn)貨、工程檢驗(yàn)，相應(yīng)的這些合同履行行為都要有相關(guān)證據(jù)證明，以明確合同雙方履行情況，這些證據(jù)表現(xiàn)形式有運(yùn)輸單，驗(yàn)貨單，維修證明，替換證明，合同變更書(shū)等，合同履行的各種資料有可能對(duì)我方有利，有可能對(duì)我方不利，兩方面的資料都應(yīng)收集。

這樣公司才能全面了解合同的執(zhí)行情況。

不利的證據(jù)材料對(duì)我們公司來(lái)說(shuō)也是寶貴的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，有利于我們改進(jìn)工作方法，完善工作程序，提高產(chǎn)品質(zhì)量。

一般而言，在民事糾紛中，包括民事訴訟和仲裁，我們沒(méi)有提供不利于自己的證據(jù)的義務(wù)。

法諺云“不得強(qiáng)迫自證其罪。

以上兩點(diǎn)都是常識(shí)，大家都懂，但知易行難，經(jīng)驗(yàn)表明大多數(shù)嚴(yán)重問(wèn)題都是由于犯了常識(shí)性錯(cuò)誤。

再次強(qiáng)調(diào)實(shí)屬無(wú)奈，而且我敢斷言公司今后還會(huì)出現(xiàn)以上兩個(gè)方面的問(wèn)題。

世界是不完美的，人也是不完美的，締結(jié)的合同因人的原因或客觀世界的原因不可能全部得到履行。

不管你愿不愿意，你都要經(jīng)常面對(duì)合同違約的問(wèn)題。

違約不完全像普通人理解的那樣，都是一種不正確，甚至可恥的行為，違約有時(shí)對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)是一種理性的選擇，如：當(dāng)合同履行成本高于違約責(zé)任時(shí)。

當(dāng)守約方的損失得到補(bǔ)償時(shí)，守約方一般也不會(huì)強(qiáng)求違約方繼續(xù)履行合同。

損人而不利己的事，理性人是不會(huì)做的。

當(dāng)事人締結(jié)合同最重要目的之一在于確定交易風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)，以便有一個(gè)可預(yù)見(jiàn)的將來(lái)。

可以說(shuō)：只要守約方的損失能夠得到充分的補(bǔ)償，違約行為對(duì)守約方來(lái)說(shuō)是完全可以接受的。

違約責(zé)任的承擔(dān)方式、違約責(zé)任的范圍、實(shí)際損失的計(jì)算是合同法最重要的幾個(gè)必須了解的地方。

違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有實(shí)際履行和賠償損失，英美法系國(guó)家合同法以賠償損失為原則，以實(shí)際履行為例外，大陸法系(又稱羅馬法系，主要國(guó)家在歐洲大陸 ，如德、法、意等)國(guó)家以實(shí)際履行為原則以賠償損失為補(bǔ)充。

究其原因，一言以蔽之，理想主義和實(shí)用主義的交鋒結(jié)果。

我國(guó)合同法專家有的是學(xué)習(xí)大陸法系，有的是學(xué)習(xí)英美法系的，制定合同法時(shí)說(shuō)好聽(tīng)的是融合了兩大法系的優(yōu)點(diǎn)，說(shuō)不好聽(tīng)的是生搬硬套，前后沖突。

專家們坐而論道的多，實(shí)務(wù)研究的少啊!

違約責(zé)任的最終承擔(dān)方式都可以用金錢(qián)度量，在競(jìng)爭(zhēng)充分的市場(chǎng)中，要求合同違約方實(shí)際履行的已越來(lái)越少了，直接給錢(qián)賠償損失多簡(jiǎn)便，另外，與違約方繼續(xù)合作下去也要求守約方具有一定的勇氣。

現(xiàn)實(shí)中大半以上的合同糾紛的爭(zhēng)論焦點(diǎn)集中在違約損失的確定上，為了避免爭(zhēng)議，在簽訂合同時(shí)就對(duì)將來(lái)可能出現(xiàn)損失明確約定是未雨綢繆的明智之舉，像這樣約定將來(lái)的違約損失或違約責(zé)任的條款就是違約金條款。

合同中最常見(jiàn)的違約金條款有兩種，一種是違約金總額固定條款，如“甲方違約需向乙方支付違約金500萬(wàn)元”。

這種條款的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)潔明了，缺點(diǎn)是違約金可能與實(shí)際損失嚴(yán)重不符。

另一種是固定違約金的計(jì)算方法條款，如“甲方違約遲延付款，每遲延一日須向乙支付遲延付款總額的1%的違約金”。

這種違約金條款經(jīng)常有一個(gè)最高限額，如“違約金總額不超過(guò)合同總金額的50%”。

違約金條款是合同核心條款之一，當(dāng)事人可以任意制定違約金條款嗎?

根據(jù)契約自由原則，意味著只要當(dāng)事人達(dá)成合意就可以對(duì)違約金任意規(guī)定，一個(gè)輕微的違約行為也可以約定巨額違約金(這種情況下有產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)的可能，這里就不展開(kāi)了)。

根據(jù)“公平正義”原則則要求違約金應(yīng)該與實(shí)際損失相當(dāng)。

“契約自由”，“公平正義”都是合同法的基本原則，原則與原則之間的沖突如何處理呢?我國(guó)合同法對(duì)以上兩個(gè)原則進(jìn)行折衷，在堅(jiān)持契約自由的同時(shí)，賦予合同當(dāng)事人在違約金與實(shí)際損失差距過(guò)大時(shí)，有向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求增加或減少違約金的權(quán)利。

所以，實(shí)際上，違約金條款當(dāng)事人不能完全自由約定。

或者說(shuō)，法律不支持所有的違約金條款。

這可能就是唯物主義者的矛盾辯證統(tǒng)一了，我想，黨的領(lǐng)導(dǎo)是一定要懂辯證法的，這樣，不管出什么事都會(huì)游刃有余了。

實(shí)務(wù)中，當(dāng)違約金高于或低于實(shí)際損失30%以上時(shí)，法官就可以認(rèn)為違約金與實(shí)際損失差距過(guò)大(參見(jiàn)最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同若干問(wèn)題的解釋)而有權(quán)增加或減少。

合同中沒(méi)有違約金條款，或出現(xiàn)違約金條款不能適用的情況，確定違約責(zé)任的大小就得依據(jù)守約方的實(shí)際損失。

實(shí)際損失包括直接損失和符合法律規(guī)定的間接損失，直接損失較好確定，包括守約方人身，財(cái)產(chǎn)的直接損失，難以確定的就是間接損失，符合法律規(guī)定的間接損失，對(duì)一般人來(lái)說(shuō)就是文字游戲，不解決任何問(wèn)題，因?yàn)?，法律到底怎么?guī)定不清楚。

如果實(shí)際損失因間接損失的無(wú)法確定而難以計(jì)算，一種計(jì)算守約方實(shí)際損失的方法就是：假設(shè)違約方?jīng)]有違約，合同履行完畢后，守約方可以獲得到的利益就是實(shí)際損失。

為了便于理解，請(qǐng)看下邊一個(gè)案例：

甲是一家貿(mào)易公司與乙簽訂鋼材買(mǎi)賣(mài)合同約定甲以5000元每噸向乙出售鋼材500噸，2009年7月22日交貨。

甲向丙鋼鐵公司訂購(gòu)?fù)吞?hào)鋼材500噸，4500元每噸，2009年7月10日交貨，沒(méi)有違約金條款。

因生產(chǎn)設(shè)備故障，丙不能按期交貨給甲，甲為了履行對(duì)乙的義務(wù)緊急向丁鋼鐵公司采購(gòu)?fù)吞?hào)鋼材500噸，價(jià)格5000元每噸。

本案爭(zhēng)論焦點(diǎn)：丙是否應(yīng)該賠償甲的可得利益。

甲方理由：如果丙方履行合同，甲方就可以履行與乙方的合同，從而獲取2500000元的差價(jià)利益，所以甲的預(yù)期可得利益的損失完全由丙的違約行為造成，丙有賠償甲的可得利益的義務(wù)。

丙方的抗辯理由是：丙方并不知道甲方與乙方簽訂合同的內(nèi)容，因而不能給予賠償。

法院最終判決支持了甲的訴訟請(qǐng)求。

就這案例，最后來(lái)點(diǎn)提高，

查士丁尼《法學(xué)階梯》是一本經(jīng)典中的經(jīng)典法學(xué)教科書(shū)，是一本給“有志學(xué)習(xí)法律的青年們”編纂的法學(xué)教科書(shū)，書(shū)曰：“我們所適用的全部法律，或是關(guān)于人的法律，或是關(guān)于物的法律，或是關(guān)于訴訟的法律。

首先考察人，因?yàn)槿绻涣私庾鳛榉傻膶?duì)象的人，就不可能很好地了解法律。

”

所有法律都必須回答這樣一個(gè)問(wèn)題，既，法律的適用對(duì)象應(yīng)該是一個(gè)什么樣的人?是一個(gè)品格高尚的人，還是個(gè)自私自利的人?是一個(gè)聰明人，還是一個(gè)普通智識(shí)的人?是一個(gè)有特定身份的人，還是一個(gè)一般人?現(xiàn)代公認(rèn)的作為法律的適用對(duì)象“理性人”應(yīng)該是智力，品行、都屬中等水平，一般情況下優(yōu)先考慮個(gè)人利益的人。

現(xiàn)在商業(yè)交往中，法人扮演了比自然人更重要的地位，“理性人”不僅僅是指自然人，還包括法人。

在法律無(wú)法清晰界定的情況下，法官只有依據(jù)心目中的理性人標(biāo)準(zhǔn)來(lái)自由裁量，來(lái)確定合同雙方的義務(wù)。

此時(shí)，法官人生經(jīng)驗(yàn)，閱歷就決定最終的判決的合理性。

美國(guó)著名法學(xué)家，前聯(lián)邦最高大法官霍姆斯就認(rèn)為：“法律不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)。

”

回到上述案例，法官認(rèn)為：甲是一家貿(mào)易公司，理所當(dāng)然的要依靠商品買(mǎi)進(jìn)賣(mài)出的差價(jià)獲利，10%的差價(jià)也符合正常的商業(yè)慣例，雖然丙宣稱沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到甲的損失，但，在正常情況下，“理性人”應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到甲方的損失，所以;法官依據(jù)合同法113條(以下是具體條文：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失)做出支持甲方訴訟請(qǐng)求的判決。

四、知識(shí)提高

人性存在弱點(diǎn)，大家對(duì)花哨，看上去高級(jí)的東西的喜歡要多過(guò)基本，樸實(shí)的東西。

下面就講一些個(gè)較高級(jí)的合同法知識(shí)滿足我們的“虛榮心”。

(一)在合同中規(guī)定對(duì)方程序性義務(wù)作為自己實(shí)體義務(wù)履行的先決條件。

法律專業(yè)人事與非專業(yè)人事的一個(gè)重要區(qū)別就是：非專業(yè)人事關(guān)注實(shí)體權(quán)利更勝于關(guān)注程序權(quán)利，法律專業(yè)人士關(guān)注程序權(quán)利更勝于實(shí)體權(quán)利，實(shí)體權(quán)利沒(méi)有正當(dāng)程序去保證，只能是紙面上的權(quán)利。

憲法規(guī)定，我國(guó)的國(guó)家權(quán)利來(lái)自人民，事實(shí)上大家都知道國(guó)家權(quán)利來(lái)自誰(shuí)!誰(shuí)才是國(guó)家真正的“主人”。

你我的憲法權(quán)利沒(méi)有具體正當(dāng)?shù)某绦蛉?shí)現(xiàn)，只能停留在紙面上了。

(二)故意制定表面上對(duì)我方有利實(shí)為無(wú)效的條款。

對(duì)合同一方來(lái)說(shuō)，當(dāng)然樂(lè)于看到合同有眾多的對(duì)自己有利的條款，因此，有經(jīng)驗(yàn)的律師會(huì)在合同中加一些無(wú)關(guān)緊要的權(quán)利給對(duì)方，或制定一些看是有利于對(duì)方，實(shí)則無(wú)效的條款。

《仲裁法》生效以后，民商事?tīng)?zhēng)議解決方式中，要么選擇仲裁，要么選擇訴訟，不能作或然的選擇。

訴訟是一種強(qiáng)制管轄，假若合同中沒(méi)有有效的仲裁條款，也沒(méi)有另外達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，即使合同中沒(méi)有約定訴訟，當(dāng)事人仍有權(quán)就該合同糾紛向人民法院起訴。

標(biāo)準(zhǔn)示范仲裁條款為：“因履行本合同所產(chǎn)生的或者與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議，雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，任何一方可以將該爭(zhēng)議提交×××仲裁委員會(huì)仲裁”。

合同理想的狀態(tài)是雙方權(quán)利義務(wù)平衡，合同雙方都可以從中得到合理的利益，雙方實(shí)質(zhì)權(quán)利義務(wù)不平等是造成合同履行爭(zhēng)議的重要原因之一，因此，在自己處于優(yōu)勢(shì)地位時(shí)，加重對(duì)方義務(wù)，在自己處于劣勢(shì)地位時(shí)，不堅(jiān)持自己的基本合同權(quán)利，都是不值得稱贊的。

在許多合同開(kāi)頭我們常常見(jiàn)到“依據(jù)合同法、依據(jù)建筑法，依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法合同雙方經(jīng)有好協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議”的表述。

一般人的常常認(rèn)為：凡是法律上有規(guī)定的都必須遵守，否則，合同當(dāng)事人的約定可能因違法而無(wú)效，或受到法律的制裁。

相信絕大多數(shù)人包括一些對(duì)法律有所了解的人對(duì)上述看法會(huì)表示贊同，但實(shí)際上這個(gè)觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

法律是由許多法律規(guī)范組成，嚴(yán)格的來(lái)說(shuō)，法律規(guī)范和法律條款是有區(qū)別的兩個(gè)概念，但對(duì)于非法律研究人事認(rèn)識(shí)到一個(gè)具體的法條大致等同與一個(gè)法律規(guī)范就可以了。

法律規(guī)范可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范，他們的劃分標(biāo)準(zhǔn)是：法律主體是否可以對(duì)法律規(guī)范選擇適用或更改。

這種分類方法讓我們認(rèn)識(shí)到法律條文或法律規(guī)范并不都是強(qiáng)制性。

一般而言，公法領(lǐng)域的法律如刑法、刑事訴訟法的法律規(guī)范都是強(qiáng)制性規(guī)范，你不遵守就會(huì)受到法律的嚴(yán)厲制裁(假設(shè)所有的違法行為都會(huì)被發(fā)現(xiàn)和追究，堅(jiān)定的馬克思主義者認(rèn)為可能，現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)然這是不可能的)。

私法領(lǐng)域的法律如合同法、公司法的法律規(guī)范里就有許多任意性規(guī)定，特別是合同法，可以說(shuō)任意性規(guī)范最多的法律就是合同法。

法諺云：“合同即法律”。

契約自由是整個(gè)私法領(lǐng)域的核心原則，當(dāng)事人的合意只要沒(méi)有侵犯公共利益或第三人的合法權(quán)利都應(yīng)受尊重，國(guó)家不能干涉。

在私法領(lǐng)域特別是合同領(lǐng)域我們應(yīng)明確：適用法律的順序1、先適用法律的強(qiáng)制性規(guī)定，2、然后是當(dāng)事人之間的約定，3、最后是法律的任意性規(guī)定。

合同法既然主要是任意性規(guī)定，并沒(méi)有強(qiáng)制適用的效力但為什么國(guó)家還要制定體系完備，條款眾多的相關(guān)法律法規(guī)，最高院也經(jīng)常發(fā)布數(shù)量眾多司法解釋呢?這主要是因?yàn)樯鐣?huì)生活繁復(fù)，大家訂立合同時(shí)又較簡(jiǎn)略，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)無(wú)法依據(jù)合同本身做出裁判，只能適用法律的任意性規(guī)定。

合同法中對(duì)各種類型化的合同如買(mǎi)賣(mài)合同、居間合同、運(yùn)輸合同做了較詳細(xì)的規(guī)定，其目的在于彌補(bǔ)當(dāng)事人在某個(gè)類型合同中約定不明或沒(méi)有約定的確定。

因此簽訂合同時(shí)，簽訂人應(yīng)充分發(fā)揮“主觀能動(dòng)性”，對(duì)合同法中的許多任意性規(guī)定進(jìn)行大膽的突破，不受其限制。

合同法司法考試講義篇七

根本法、保障書(shū)、民主實(shí)施法律化。

2.憲法與憲政的關(guān)系憲政的要素與特征；憲法與憲政的聯(lián)系與區(qū)別。

3.我國(guó)現(xiàn)行憲法的修改。

1988年（2）；1993年（6）；1999年（9）；2004年（14）。

二、國(guó)家的基本制度。

4.國(guó)家的基本經(jīng)濟(jì)制度基本經(jīng)濟(jì)制度與憲法修改；公有制經(jīng)濟(jì)與非公有制經(jīng)濟(jì)。

5.國(guó)家的基本文化制度我國(guó)憲法關(guān)于基本文化制度的規(guī)定；我國(guó)憲法中關(guān)于公民道德教育的規(guī)定。

6.國(guó)家政權(quán)組織形式。

資本主義國(guó)家的政權(quán)組織形式及其典型國(guó)家（二元君主立憲制、議會(huì)君主立憲制、總統(tǒng)制、議會(huì)共和制、半總統(tǒng)半議會(huì)制）；我國(guó)的人民代表大會(huì)制度（基本內(nèi)容、性質(zhì)）。

7.我國(guó)的選舉制度（結(jié)合2010年《選舉法》的第五次修正）。

選舉制度的四大基本原則（重點(diǎn)是選舉權(quán)的普遍性、平等性原則）；選舉的組織機(jī)構(gòu)（直選、間選）；選舉的程序（直接選舉：選區(qū)劃分、代表候選人的提出、投票與委托投票、當(dāng)選、罷免；間接選舉：代表候選人的提出、辭職與罷免）；港澳臺(tái)全國(guó)人大代表的產(chǎn)生。

8.我國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式單一制形成的原因；行政區(qū)域劃分（行政區(qū)域的現(xiàn)狀、區(qū)劃變更的法律程序）。

9.民族區(qū)域自治制度。

民族區(qū)域自治制度的主要內(nèi)容；自治機(jī)關(guān)（人大、政府）；自治權(quán)的范圍（自治條例與單行條例的制定與批準(zhǔn)；變通執(zhí)行上級(jí)機(jī)關(guān)決議、決定等的程序）。

10.特別行政區(qū)制度。

特別行政區(qū)高度自治權(quán)的范圍；中央與特區(qū)的關(guān)系（重點(diǎn)是中央對(duì)特區(qū)享有的權(quán)力）；特區(qū)的政治體制（特首的產(chǎn)生與任免；立法機(jī)關(guān)的權(quán)力、司法機(jī)關(guān)的體制與重要職務(wù)的任免）；特區(qū)的法律制度。

三、公民的基本權(quán)利與義務(wù)。

11.平等權(quán)。

平等權(quán)的基本內(nèi)容；我國(guó)憲法保護(hù)的特定主體。

12.政治權(quán)利和自由。

選舉權(quán)和被選舉權(quán)；言論與結(jié)社自由。

13.人身自由。

住宅不受侵犯；通信自由和通信秘密法律\教育網(wǎng)受法律保護(hù)。

14.社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利。

勞動(dòng)權(quán)和休息權(quán)的主體；獲得物質(zhì)幫助權(quán)的條件。

四、國(guó)家結(jié)構(gòu)。

15.全國(guó)人大及其常委會(huì)。

全國(guó)人大的組成、任期、職權(quán)（特別是人事權(quán)和重大問(wèn)題決定權(quán)）、會(huì)議制度和工作程序（享有提案權(quán)的主體）；全國(guó)人大常委會(huì)的組成、任期、職權(quán)（特別是人事權(quán)和重大問(wèn)題決定權(quán)，注意與全國(guó)人大相區(qū)別）、會(huì)議制度與工作程序（委員長(zhǎng)會(huì)議的組成、享有提案權(quán)的主體）；全國(guó)人大各委員會(huì)（專門(mén)委員會(huì)的類型、產(chǎn)生、職權(quán)；調(diào)查委員會(huì)的產(chǎn)生與職權(quán)）；全國(guó)人大代表的權(quán)利（言論表決免責(zé)權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、人身受特別保護(hù)權(quán)）。

16.國(guó)家主席國(guó)家主席的性質(zhì)、地位、任職；國(guó)家主席的職權(quán)（重點(diǎn)是任免權(quán)）；國(guó)家主席職位的補(bǔ)缺（繼任、補(bǔ)選、暫時(shí)代理）。

17.國(guó)務(wù)院。

國(guó)務(wù)院的性質(zhì)、組成與任期；總理負(fù)責(zé)制的含義與體現(xiàn)；國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議的組成；國(guó)務(wù)院的職權(quán)（特別是決定權(quán)）；審計(jì)機(jī)關(guān)的職權(quán)與領(lǐng)導(dǎo)體制。

18.中央軍委中央軍委的組成、任期（無(wú)連續(xù)任職的限制）；領(lǐng)導(dǎo)體制（主席負(fù)責(zé)制；主席個(gè)人對(duì)全國(guó)人大及常委會(huì)負(fù)責(zé)，但不報(bào)告工作）。

19.地方各級(jí)人大及其常委會(huì)人大的組成、職權(quán)（重點(diǎn)是選舉和罷免權(quán)、監(jiān)督權(quán)、地方性法規(guī)制定權(quán)）、會(huì)議制度和工作程序（法律案的提案主體、選罷權(quán)的行駛程序）；人大常委會(huì)的組成、職權(quán)（重點(diǎn)是選舉和罷免權(quán)、監(jiān)督權(quán)，注意與同級(jí)人大的區(qū)別）、會(huì)議制度（主任會(huì)議的組成、提案權(quán)的主體）。

20.地方各級(jí)人民政府政府的組成（注意秘書(shū)長(zhǎng)的設(shè)置）；政府工作部門(mén)的設(shè)立和變更的程序；派出機(jī)關(guān)的設(shè)置。

21.基層群眾性自治組織自治組織與基層人大、政府之間的關(guān)系；村民委員會(huì)與居民委員會(huì)的設(shè)置、組成；村民會(huì)議與居民會(huì)議的組成與權(quán)力。

五、憲法的實(shí)施及其保障。

22.憲法的解釋解釋的機(jī)關(guān)（立法、司法、專門(mén)）；解釋的方法與程序。

23.憲法實(shí)施的保障保障的體制（立法、司法、專門(mén)）；保障的基本方式（事先審查∕事后審查、附帶性審查∕憲法控訴）；我國(guó)的憲法實(shí)施保障機(jī)制（政治、法律、制度、群眾）。

合同法司法考試講義篇八

新事物總是在人類社會(huì)的不斷進(jìn)步中產(chǎn)生的，其中有生命力的新事物又在推動(dòng)著社會(huì)的不斷發(fā)展。

人類在這樣一個(gè)總體前進(jìn)的過(guò)程中，享受到了眾多科技成果的同時(shí)，卻也在社會(huì)道德方面出現(xiàn)了很多問(wèn)題。

這些問(wèn)題的存在，對(duì)于社會(huì)整體道德水平的提升是非常不利的。

然而，面對(duì)這些問(wèn)題，我國(guó)現(xiàn)行的法律當(dāng)中卻沒(méi)有與之相對(duì)應(yīng)的具體規(guī)定和依據(jù)，這大大加劇了社會(huì)道德敗壞行為。

要解決這一問(wèn)題，就需要采取多方面的措施。

公序良俗原則在法律包括合同法條文中的出現(xiàn)，無(wú)疑成為解決目前社會(huì)道德問(wèn)題的福音。

一、公序良俗原則的基礎(chǔ)理論。

(一)公序良俗原則的發(fā)展。

公序良俗最早是以觀念的形式產(chǎn)生的，其中對(duì)于公序這一原則最早的規(guī)定是對(duì)公民享受到的權(quán)利和利益，而良俗則是公民應(yīng)當(dāng)具備的一般道德準(zhǔn)則。

但是這兩項(xiàng)含義并非一成不變的，其隨著時(shí)間和空間的變化而變化。

這一原則的存在，毫無(wú)疑問(wèn)地起到了彌補(bǔ)法律漏洞的作用。

但是，由于其本身沒(méi)有被賦予法律地位，因?yàn)橐矝](méi)有得到普通大眾的足夠重視，因而沒(méi)有發(fā)揮出更大的社會(huì)作用。

為了強(qiáng)化這一原則的重要性，之后的西方資本主義國(guó)家，都開(kāi)始將這一原則引入到法律條文當(dāng)中。

我國(guó)也開(kāi)始在清末時(shí)期，在民法典中對(duì)公序原則有了一定的提及，但是對(duì)善良風(fēng)俗的內(nèi)容卻沒(méi)有做出必要的規(guī)定。

一直到新中國(guó)成立，我國(guó)法律中對(duì)社會(huì)利益與社會(huì)公德進(jìn)行了必要的規(guī)定，標(biāo)志著公序良俗這一原則在法律中的地位得到正式的肯定。

在《合同法》中的第七條規(guī)定，所有從事民事活動(dòng)的企業(yè)或者個(gè)人，都應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，并要維護(hù)社會(huì)公共利益。

(二)合同法公序良俗原則的內(nèi)涵和特征。

公序良俗原則所適用的主體是所有從事民事活動(dòng)的人，并要求這些民事主體在行使權(quán)力和履行義務(wù)的過(guò)程中，能夠按照社會(huì)公共秩序辦事，并能夠尊崇善良風(fēng)俗，否則就可以據(jù)此判定民事主體的行為是無(wú)效的。

但是學(xué)術(shù)界對(duì)于公共秩序并沒(méi)有形成一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)知。

不過(guò)其大致的范圍可以歸結(jié)為法律和政治范疇。

這種界定的模糊性，也使得公共秩序一直隨著時(shí)代的變遷在變化。

而善良風(fēng)俗不同，它本身源自于大眾所普遍接受的道德和價(jià)值觀念。

所有與之相違背的行為，都應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的，被摒棄的。

這樣看來(lái)，善良風(fēng)俗具有一般法律價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，也是最為基本的道德規(guī)范。

(三)公序良俗原則的適用范圍。

公序良俗原則有著非常廣闊的外延空間，在這一外延空間之下，公序良俗原則所涵蓋的內(nèi)容不僅僅局限于法律中的公共秩序當(dāng)中，而且還涵蓋了法律中未包含的秩序。

這種更加自由的設(shè)定，使得公序良俗原則能夠被靈活地引入到法律體系之內(nèi)。

這樣一來(lái)，法律某些方面的制定滯后性就得到了有效的彌補(bǔ)，對(duì)于完善整個(gè)法律體系，以及促進(jìn)法律帶動(dòng)社會(huì)發(fā)展具有非常重要的意義。

合同法是我國(guó)的一項(xiàng)重要的法律。

這項(xiàng)法律也因其開(kāi)放性具有了強(qiáng)大的生命力。

而且，合同法的第七條明確對(duì)公序良俗原則進(jìn)行了規(guī)定和闡明。

但是，作為合同法中的一項(xiàng)非常重要的基本原則，在具體的裁定上也由于自身的消極適用性，而無(wú)法作為優(yōu)先使用的原則。

只有當(dāng)沒(méi)有明確的法律條文作為判定依據(jù)時(shí)，公序良俗原則才能夠作為依據(jù)的條文，進(jìn)行違反合同法規(guī)定的裁定。

二、違反合同法中公序良俗原則的原因分析。

公序良俗原則不同于法律條文，其主要內(nèi)容是公共秩序和善良風(fēng)俗這兩個(gè)方面。

不論是哪一個(gè)層面，其具體的界定和量化都沒(méi)有明確的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。

雖然《合同法》第七條闡明了公序良俗的法律原則，但是目前人們?cè)谟喠⒒蛘呗男泻贤瑫r(shí)，違反公序良俗原則的現(xiàn)象依然屢見(jiàn)不鮮，主要原因?yàn)橐韵聨讉€(gè)方面：第一，約束性不強(qiáng)。

公序良俗原則雖然已經(jīng)在多部法律中有了一定的規(guī)定，但是就具體實(shí)施來(lái)看，更多的是需要從事民事活動(dòng)的主體能夠自覺(jué)按規(guī)矩辦事。

這種狀態(tài)之下，一些不法分子很容易鉆空子。

第二，主觀影響因素明顯。

公序良俗本身具有弱特定性和強(qiáng)開(kāi)發(fā)性這兩大特征。

這兩個(gè)特征的存在使得法官在判定違反公序良俗原則的行為時(shí)，具有較廣泛性選擇，而且無(wú)可避免地會(huì)受到自身法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)水平的影響。

這種主觀影響因素的存在，也使得公序良俗原則的執(zhí)行上沒(méi)有形成更為有效的約束作用。

第三，消極適用性。

公序良俗原則屬于最為基本的法律內(nèi)容。

也就是說(shuō)，如果有比較明確的法律規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律條文，而不是公序良俗原則。

這種消極的適用性，使得公序良俗原則的地位被大大削弱。

三、公序良俗原則在合同法實(shí)務(wù)中的運(yùn)用。

公序良俗原則是合同法中的一項(xiàng)非常重要的原則，其本身對(duì)于維護(hù)合同法的`完整和有效具有非常重要的作用。

因此，必須要充分發(fā)揮出公序良俗原則的作用。

而要想將這一效用發(fā)揮到最大，就應(yīng)當(dāng)明確哪些行為是違反公序良俗的行為，并要把握公序良俗原則運(yùn)用中的注意事項(xiàng)。

(一)明確哪些行為是違反公序良俗的行為。

每個(gè)人的生活背景和價(jià)值觀念，以及接受到的教育程度不同，這就使得人們對(duì)于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)上會(huì)有很大的差異。

而且，公序良俗的定義本身就有很廣闊的外延空間。

這就需要判定違反公序良俗行為的法官具有很強(qiáng)的辦案能力、法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)。

根據(jù)有關(guān)學(xué)者的分析來(lái)看，違反公序良俗的行為大致可以分為危害國(guó)家、家庭關(guān)系的行為、違反性道德的行為、射幸行為、違反人權(quán)、侵犯他人尊嚴(yán)、限制經(jīng)濟(jì)自由、公平競(jìng)爭(zhēng)和消費(fèi)者保護(hù)行為、暴力行為等等。

這些行為的分類和定性，對(duì)于法官判斷某些行為是否屬于違反合同法中公序良俗原則的行為，有著很大的幫助。

而且，這些公序良俗所約束的行為，大眾已達(dá)成了共識(shí)，這對(duì)于推動(dòng)合同法的不斷完善具有重要的意義。

(二)公序良俗原則在合同法實(shí)踐中的注意事項(xiàng)。

公序良俗作為法律的底線原則，其本身不具備優(yōu)先使用地位。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用這一原則必須要特別注意兩大問(wèn)題：第一，防止出現(xiàn)“向一般條款逃避”的問(wèn)題。

公序良俗是作為基本的道德規(guī)范，是最為一般的法律規(guī)定。

而且，公序良俗本身所具有的消極適用性原則，都決定了其在使用上落后于其他法律條文的地位。

也就是說(shuō)，公序良俗不能夠作為裁定的直接依據(jù)，只有當(dāng)沒(méi)有明確的法律規(guī)定時(shí)，才可以使用公序良俗原則。

如果沒(méi)有按照這些程序進(jìn)行，而直接使用公序良俗原則，就出現(xiàn)了“向一般條款逃避”的行為。

所以，當(dāng)簽訂合同契約關(guān)系的雙方，其中有任意一方認(rèn)為另一方存在違背合同契約關(guān)系的行為時(shí)，都應(yīng)當(dāng)先從合同法中的明文規(guī)定中查找相關(guān)的法律依據(jù)，實(shí)在沒(méi)有的，才可以使用公序良俗原則。

第二，防止適用上的道德過(guò)度滲入的問(wèn)題。

道德與法律完成有效結(jié)合的溝通橋梁就是公序良俗原則。

但是法律與道德之間又有著明顯的差異。

在使用公序良俗原則時(shí)，必須要認(rèn)識(shí)到這一原則是道德的法律化，同時(shí)又必須把握住道德滲入的程度，避免將過(guò)高的道德標(biāo)準(zhǔn)融入這原則當(dāng)中，而導(dǎo)致不良后果的出現(xiàn)。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用公序良俗原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)程序進(jìn)行，不能憑借主觀的道德觀念對(duì)民事主體的行為進(jìn)行裁定，以防止出現(xiàn)更為惡劣的合同糾紛行為。

四、結(jié)論。

時(shí)代在不斷變化發(fā)展，它也推動(dòng)客觀事物發(fā)生不斷的變化，而同時(shí)人們對(duì)于事物的認(rèn)知也在不斷地更新。

在這種情況之下，大眾對(duì)于公序良俗原則的界定也會(huì)隨著社會(huì)的進(jìn)步而改變。

所以，人們必須以發(fā)展的眼光對(duì)待公序良俗原則，并能夠以客觀的態(tài)度認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展中向公序良俗原則注入的新元素。

與此同時(shí)，大眾也應(yīng)當(dāng)不斷更新自身的觀念，加強(qiáng)對(duì)于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)。

另外，任何一項(xiàng)事物的發(fā)展都有其規(guī)律可循，公序良俗原則也不例外。

所以，無(wú)論是法律的執(zhí)行者還是制定者，都應(yīng)當(dāng)抓住這一規(guī)律，并能夠按照這一規(guī)律行事。

只有將這幾個(gè)方面的影響因素綜合起來(lái)，才能夠保證公序良俗原則發(fā)揮出自身最大的效用。

合同法司法考試講義篇九

第四十四條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

第四十五條當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

第四十六條當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的'權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

第四十八條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

第四十九條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：

（一）造成對(duì)方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；

（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

第五十六條無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第五十七條合同無(wú)效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。

第五十八條合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

第四章合同的履行。

第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

第六十三條執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

第七十條債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

第七十一條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。

債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十二條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。

債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

第七十六條合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。

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合同法司法考試講義篇十

1.有名合同，即法律民已命名的合同。

2.無(wú)名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。

(1)借用合同：

指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。

借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對(duì)價(jià);而借用無(wú)對(duì)價(jià)。借用無(wú)對(duì)價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無(wú)償?shù)?、?shí)踐性的合同。

(2)消費(fèi)借貸合同：

借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。

例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。

消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無(wú)償?shù)?消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無(wú)償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。

區(qū)分有名、無(wú)名的意義：無(wú)名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無(wú)保合同當(dāng)然適用合同法總則;第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。

例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。

(二)單務(wù)合同與雙務(wù)合同

1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù);如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。

2.常見(jiàn)的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。

3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。

(三)有償合同與無(wú)償合同

1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對(duì)價(jià)。

2.無(wú)償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與

3.可為有償也可為無(wú)償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對(duì)于這類合同，如果當(dāng)事人沒(méi)有特另約定的話，法律推定為無(wú)償。

4.區(qū)分有償、無(wú)償?shù)囊饬x。

有償與無(wú)償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對(duì)于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無(wú)過(guò)錯(cuò)原則;對(duì)于無(wú)償合同，無(wú)償?shù)囊环綄?shí)行過(guò)錯(cuò)原則，并且無(wú)償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^(guò)失而導(dǎo)致對(duì)方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。

例證：合同法第189條、第374條、第406條。

(四)諾成合同與實(shí)踐合同

1.諾成合同：指經(jīng)過(guò)要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。

2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。

3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。

注意：根據(jù)《民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。

(五)要式合同與不要式合同

1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。

2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。

合同的形式可分為口頭、書(shū)面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。

要式合同包括：(1)擔(dān)保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書(shū)面形式;(2)特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買(mǎi)賣(mài)合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。

關(guān)于“要式”的規(guī)定屬?gòu)?qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。

例：甲乙雙方通過(guò)電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書(shū)面合同。6月1日，甲通過(guò)電話要求乙履行，乙將貨物(如100噸貨物80噸)發(fā)了過(guò)去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無(wú)貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決?關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書(shū)面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。

默示：

默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒(méi)有任何意義。

例：試用買(mǎi)賣(mài)。試用期滿，是否購(gòu)買(mǎi)完全取決于試用人，不得有任何限制。

法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。

沉默僅僅在兩種情況下才有意義：

(1)法律有明確規(guī)定;

(2)當(dāng)事人事前有約定。

合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。

合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。

例：甲乙之間訂立合同，甲出賣(mài)貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議?根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣(mài)永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地;如果出賣(mài)面粉，則出賣(mài)人所在地為履行地，即甲所在地;乙交付貨物的地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。

第62條第(六)項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

(一)要約

1.要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：

(1)合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請(qǐng)。

(2)商業(yè)廣告原則上是要約邀請(qǐng)，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見(jiàn)的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。

(3)商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。

(4)懸賞廣告：指內(nèi)容是以對(duì)方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。

2.要約的撤回與撤銷

要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。

例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國(guó)要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書(shū)面形成撤回要約。

撤回的對(duì)象尚未生效的要約。

要約生效，有兩層含義：

(1)甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制;

(2)乙取得承諾的權(quán)利。

在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。

重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的.要約。

根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：

(1)要約明確規(guī)定承諾期限的;

(2)以其他形式明示要約不可撤銷;

(3)受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。

例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。

例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫(xiě)明不可撤銷。

例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購(gòu)買(mǎi)了原材料。

(二)承諾

1.承諾的主體

第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見(jiàn)到，給甲回信，表示完全同意。問(wèn)：甲丙之間的合同是否成立?丙的承諾新要約。

承諾的主體僅限于受要約人(商業(yè)廣告例外)。

2.承諾的期限

承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。

(1)甲明定承諾期限;

(2)甲沒(méi)有明定承諾期限：如果要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外;以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。

承諾遲到：

第28條、第29條分別遲到的兩種原因。

(1)由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到

承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)。

(2)承諾人自身的原因?qū)е逻t到

原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。

3.承諾的內(nèi)容

合同法第30條、第31條。

第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。

第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對(duì)，一是要約表示不得對(duì)要約的內(nèi)容作任何變更。

例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒(méi)有表示反對(duì)，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立;第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。

例：(2000年試題)下列承諾有效的有：

附條件的承諾是否是有效的承諾?不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。

4.承諾的生效

第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書(shū)面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。

例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書(shū)上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。

例2：(1999年試題)北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方(浦東公司)，6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問(wèn)：合同何時(shí)成立?乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。

注意：簽字蓋章有兩種方式：

(1)同時(shí)簽字蓋章;

(2)意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。

第33條：要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。

注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開(kāi)來(lái)。

1.成立和生效規(guī)則

第39條對(duì)格式條款的成立有兩個(gè)要求：

(1)提供格式條款的一方有義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。

(2)應(yīng)對(duì)方的要求予以說(shuō)明。

2.第40條規(guī)定：格式條款的無(wú)效。

3.第41條對(duì)格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則

(1)不利于提供格式條款一方;

(2)普通條款優(yōu)先;

(3)按照通常理解。

通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。

合同法司法考試講義篇十一

延伸意義：

概言之，商事登記的制度價(jià)值在于保障商事交易安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。

各國(guó)不同，大體分為以下幾種：

1、法院，如德國(guó)、韓國(guó)等。

2、專門(mén)的行政機(jī)關(guān)，如英國(guó)、美國(guó)等。

3、法院和行政機(jī)關(guān)均為登記機(jī)關(guān)，但有分工。如法國(guó)。

我國(guó)商事登記的主管機(jī)關(guān)是特定行政機(jī)關(guān)——工商行政管理局。

合同法司法考試講義篇十二

（2）社會(huì)主義民主政治決定社會(huì)主義法治的性質(zhì)和內(nèi)容。

（3）社會(huì)主義民主政治是社會(huì)主義法治權(quán)威和力量的源泉。

2.社會(huì)主義法治是社會(huì)主義民主政治的體現(xiàn)和保障：

c.法治能彌補(bǔ)民主的某些內(nèi)在缺陷，防止民主的濫用或“多數(shù)人的暴政”。

合同法司法考試講義篇十三

（二）最高權(quán)威性。

（三）原則性。

（四）綱領(lǐng)性。

（五）相對(duì)穩(wěn)定性。

由于憲法規(guī)范的原則性和概括性，使得它較其它法律具有更大的適應(yīng)性。能夠在一定范圍內(nèi)承受客觀形勢(shì)帶來(lái)的變化。同時(shí)又由于憲法是國(guó)家根本大法，統(tǒng)治階級(jí)如果不是有意著眼于改革，一般不會(huì)輕易地修改憲法；加之憲法自身都作了嚴(yán)格修改程序的宣告，使得憲法的修改不會(huì)輕易發(fā)生。基于以上兩點(diǎn)，憲法規(guī)范在形式上又具有相對(duì)穩(wěn)定性。

合同法司法考試講義篇十四

1、絕對(duì)商行為：客觀性和法律的規(guī)定——行為的形式為認(rèn)定要件。

2、相對(duì)商行為：主觀性和行為性質(zhì)。

(二)單方商行為(大陸)與雙方商行為(英美)。

(三)基本商行為與輔助商行為。

1、基本商行為：直接從事?tīng)I(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為。

2、輔助商行為：相對(duì)主商行為，起輔助作用行為。

(四)固有商行為與推定商行為。

分別是商主體與擬制商主體所實(shí)施的營(yíng)利行為。

合同法司法考試講義篇十五

罷免直接選舉所產(chǎn)生的代表，須經(jīng)原選區(qū)過(guò)半數(shù)的選民通過(guò)。罷免間接選舉產(chǎn)生的代表，須經(jīng)原選舉單位過(guò)半數(shù)的代表通過(guò)，在代表大會(huì)閉會(huì)期間，須經(jīng)該級(jí)人大常委會(huì)組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)（《選舉法》第47條）。被罷免的代表可以出席上述會(huì)議或者提出書(shū)面申訴意見(jiàn)（《選舉法》第44、45條）。罷免決議須報(bào)上一級(jí)人大常委會(huì)備案。同時(shí)，人民代表因故在任期內(nèi)出缺，由原選區(qū)或原選舉單位補(bǔ)選。全國(guó)人大代表，省、自治區(qū)、直轄市、設(shè)區(qū)的市、自治州的人大代表，均可向選舉他的人大常委會(huì)提出辭職。

［重點(diǎn)法條提示］《選舉法》第7條、第24條、第26條、第29條、第30條、第40條、第41條、第47條。

a.設(shè)立選舉組織。

b.劃分選區(qū)和選民登記。

c.代表聯(lián)名提出候選人。

d.投票選舉。

——答案：abd.

a項(xiàng)中，直接選舉時(shí)，要首先設(shè)立選舉委員會(huì)主持選舉，所以該項(xiàng)正確。b項(xiàng)也是直接選舉的必要步驟。c項(xiàng)不是直接選舉的程序，而是間接選舉的程序。d項(xiàng)正確。本題需要注意的是：一般教材是將直接選舉和間接選舉的程序放在一起論述，但兩者不完全一致。

合同法司法考試講義篇十六

第19條中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：

(一)重大涉外案件；

(二)在本轄區(qū)有重大影響的案件；

(三)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。

【考點(diǎn)】中級(jí)人民法院管轄的第一審案件。

【相關(guān)法條】。

解析：中級(jí)人民法院管轄的第一審案件，是司法考試的重點(diǎn)內(nèi)容，需要重點(diǎn)掌握：

2.對(duì)于(二)項(xiàng)中在本轄區(qū)有重大影響的案件，根據(jù)《意見(jiàn)》第3條，此處重大影響的參考因素為：案情繁簡(jiǎn)、訴訟標(biāo)的金額大小、在當(dāng)?shù)氐挠绊懙惹闆r。

3.根據(jù)《意見(jiàn)》第2條和其他相關(guān)規(guī)定：專利糾紛案件、涉及域名糾紛的案件、撤銷仲裁裁決的案件、對(duì)仲裁協(xié)議效力認(rèn)定的案件由中級(jí)人民法院管轄；商標(biāo)民事糾紛、著作權(quán)民事糾紛案件，由中級(jí)以上人民法院管轄；海事、海商案件由海事法院管轄。

第22條對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。

同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。

【考點(diǎn)】一般地域管轄標(biāo)準(zhǔn)、原則以及共同管轄。

【相關(guān)法條】。

1.確定一般地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)：住所地與經(jīng)常居住地；

對(duì)于法人：根據(jù)《意見(jiàn)》第4條：標(biāo)準(zhǔn)為法人的住所地，即法人主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

對(duì)于公民：有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是住所地；二是經(jīng)常居住地，如果公民住所地與經(jīng)常居住地不一致的，經(jīng)常居住地的適用優(yōu)先于住所地。根據(jù)《意見(jiàn)》第5條：經(jīng)常居住地是指公民離開(kāi)住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。

注意例外：根據(jù)《意見(jiàn)》第7條：當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院管轄。沒(méi)有經(jīng)常居住地，戶籍遷出不足一年的，由其原戶籍所在地人民法院管轄；超過(guò)一年的，由其居住地人民法院管轄。

2.一般地域管轄的原則：被告所在地有管轄權(quán)。

《意見(jiàn)》第17條：對(duì)沒(méi)有辦事機(jī)構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)體提起的訴訟，由被告注冊(cè)登記地人民法院管轄。沒(méi)有注冊(cè)登記，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。

3.對(duì)于共同管轄的案件，如何確定最終行使管轄權(quán)的法院。

(1)根據(jù)《民訴法》35條規(guī)定：兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

(2)根據(jù)《民訴法》第37條第2款：人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第36條：依照民事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定，發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議的兩個(gè)人民法院因協(xié)商不成報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄時(shí)，如雙方為同屬一個(gè)地、市轄區(qū)的基層人民法院，由該地、市的中級(jí)人民法院及時(shí)指定管轄；同屬一個(gè)省、自治區(qū)、直轄市的兩個(gè)人民法院，由該省、自治區(qū)、直轄市的高級(jí)人民法院及時(shí)指定管轄；如雙方為跨省、自治區(qū)、直轄市的人民法院，高級(jí)人民法院協(xié)商不成的，由最高人民法院及時(shí)指定管轄。依前款規(guī)定報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)逐級(jí)進(jìn)行。

(3)根據(jù)《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中—民訴法〉若干規(guī)定》第4條：在管轄權(quán)爭(zhēng)議未解決前，任何一方法院均不得對(duì)案件作出判決。對(duì)搶先做出判決的，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)以違反法定程序唯有撤銷其判決，并將案件移送或制定其他人民法院審理，或者由第23條下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：

(一)對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

(二)對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

(三)對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；

(四)對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟。

【考點(diǎn)】一般地域管轄原則的例外。

【相關(guān)法條】。

《民訴意見(jiàn)》第6條至第12條。

解析：一般地域管轄原則的例外是高頻考點(diǎn)，主要掌握下列內(nèi)容：

當(dāng)被告一方出現(xiàn)特殊情形，導(dǎo)致被告住所地管轄不能保護(hù)原告的權(quán)利時(shí)，法律規(guī)定由原告住所地管轄。這些情形主要包括以下六種：(1)對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(2)對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(3)對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；(4)對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟；(5)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第6條，被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的；(6)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第11條，非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄。

注意：當(dāng)原被告雙方均具有同樣的特殊情形時(shí)，依然適用被告住所地法院管轄的原則。(1)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第6條，雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄；(2)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第8條，雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院管轄；(3)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第11條，離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級(jí)以上單位駐地的人民法院管轄。

此外，還有幾類特殊案件的管轄需要掌握：

(1)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第9條，追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件：追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。

(2)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第10條，不服指定監(jiān)護(hù)或變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的案件，由被監(jiān)護(hù)人住所地人民法院管轄。

(3)根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第12條，夫妻一方離開(kāi)住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開(kāi)住所地超過(guò)一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒(méi)有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。

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合同法司法考試講義篇十七

2.規(guī)范形式不同：法表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件或國(guó)家認(rèn)可的其他遠(yuǎn)遠(yuǎn)形式，以規(guī)則為主；政黨政策則不具有法這種明確、具體的規(guī)范形式，表現(xiàn)為決議、宣言、決定、聲明、通知等，更多具綱領(lǐng)性、原則性和方向性。

3.實(shí)施方式不同法的實(shí)施與國(guó)家強(qiáng)制相關(guān)，政黨政策以黨的紀(jì)律保障實(shí)施。

5.穩(wěn)定性、程序化程度不同：政策可應(yīng)形勢(shì)變化作出較為迅速的反應(yīng)和調(diào)整，其程序性約束也不及法那樣嚴(yán)格和專門(mén)化。

合同法司法考試講義篇十八

1.工人階級(jí)是領(lǐng)導(dǎo)階級(jí);。

2.工農(nóng)聯(lián)盟是基礎(chǔ);。

3.對(duì)人民民主和人民對(duì)極少數(shù)敵對(duì)分子專政的統(tǒng)一。

(三)我國(guó)人民民主專政的主要特色。

1.共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的多黨合作。

(1)多黨合作不是多黨制，共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，民主黨派不是在野黨，而是參政黨。

(2)堅(jiān)持中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則是多黨合作的政治基礎(chǔ)。

(3)“長(zhǎng)期共存、互相監(jiān)督、肝膽相照、榮辱與共”是多黨合作的基本方針。

(4)共產(chǎn)黨對(duì)民主黨派的領(lǐng)導(dǎo)是政治領(lǐng)導(dǎo)，即政治原則、政治方向和重大方針政策的領(lǐng)導(dǎo)。

2.愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線。

(1)愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線包括全體社會(huì)主義事業(yè)的勞動(dòng)者、社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者。

(2)愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線的組織形式是中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議，政協(xié)不是國(guó)家機(jī)關(guān)，但也不同于一般的人民團(tuán)體，它是我國(guó)政治體制中具有重要地位和影響的政治性組織，是我國(guó)政治生活中發(fā)揚(yáng)社會(huì)主義民主和實(shí)現(xiàn)各黨派之間互相監(jiān)督的重要形式。

合同法司法考試講義篇十九

法定期間：法律文書(shū)發(fā)生法律效力后2年。

管轄法院：上一級(jí)人民法院。（178條）。

法定情形：

針對(duì)調(diào)解書(shū)（第182條）：調(diào)解違反自愿原則或者內(nèi)容違反法律規(guī)定。

二、申請(qǐng)?jiān)賹彽奶幚怼?/p>

三、申請(qǐng)?jiān)賹彽姆秶?/p>

按照督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣坏蒙暾?qǐng)?jiān)賹彙?/p>

按照審判監(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判決的案件不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

第四節(jié)再審案件的審判程序。

一、裁定中止原判決的執(zhí)行。

二、另行組成合議庭。

三、分別適用第一審程序或者第二審程序。

四、再審中對(duì)違反法定程序的處理。

1、駁回起訴的適用（意見(jiàn)210條）。

對(duì)于不符合受理?xiàng)l件的，裁定撤銷一審、二審判決，駁回起訴。

2、發(fā)回重審的適用（意見(jiàn)210條）。

發(fā)現(xiàn)原一審、二審遺漏了應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，可以根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審（意見(jiàn)211條）。

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