合同法實(shí)務(wù)講義（模板19篇）

合同一經(jīng)簽署，雙方都應(yīng)當(dāng)按照約定的方式和時(shí)間履行合同義務(wù)。那么如何起草一份嚴(yán)謹(jǐn)有效的合同呢？如果您需要更多合同范本，請與我們聯(lián)系。

合同法實(shí)務(wù)講義篇一

中華人民共和國勞動(dòng)合同法(全文)。

第一節(jié)第二節(jié)第三節(jié)第六章第七章第八章。

監(jiān)督檢查法律責(zé)任附則第一章總則。

第一條。

為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。

第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。

第三條訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。

依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第二章第七條第八條勞動(dòng)合同的訂立。

危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了。

供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。第十條建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。第十四條無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

第十五條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的。

簽字或者蓋章生效。勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

第十七條勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;。

(二)勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;。

(三)勞動(dòng)合同期限;。

(四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);。

(五)工作時(shí)間和。

休息休假;。

(六)勞動(dòng)報(bào)酬;。

(七)社會(huì)保險(xiǎn);。

(八)勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù);。

以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第二十一條在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形。

外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

第二十二條用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)。

者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。

第二十三條相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

務(wù)的人員。競業(yè)限制的范。

圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

限，不得超過二年。

第二十五條動(dòng)者承擔(dān)違約金。

(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的;。

(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。對勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

第三章勞動(dòng)合同的履行和變更用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國家規(guī)定，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。

第二十九條第三十條。

用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。

第三十一條用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人。

單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

第三十二條勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者對危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。

第三十三條同的履行。

利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

第三十五條當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)。

第四章勞動(dòng)合同的解除和終止用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

第三十六條第三十七條。

第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：

(一)未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的;。

(二)未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的;。

(三)未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的;。

(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的;。

(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;。

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的。

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;。

(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;。

(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;。

勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;。

裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;。

(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;。

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的;。

(四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的;。

(二)與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的;。

(三)家庭無其他就業(yè)人。

員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第四十二條解除勞動(dòng)合同：

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;。

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;。

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的.;。

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;。

政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。第四十四條有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

(一)勞動(dòng)合同期滿的;。

(二)勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;。

(三)勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;。

(四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;。

(五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;。

情形消失時(shí)終止。但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。

第四十六條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：

(一)勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;。

(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;。

(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的;。

(六)依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的;。

者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算。

;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。

用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第四十九條第五十條國家采取措施，建立健全勞動(dòng)者社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。

用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在。

十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。

第五章第一節(jié)第五十一條。

特別規(guī)定集體合同。

企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、

勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會(huì)或者全體職工討論通過。集體合同由工會(huì)代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會(huì)的用人單位，由上級工會(huì)指導(dǎo)勞動(dòng)者推舉的代表與用人單位訂立。

第五十二條企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等專項(xiàng)集體合同。

第五十三條在縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會(huì)與企業(yè)方面。

代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。

第五十四條集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動(dòng)行政部門;勞動(dòng)行政部門自收到集體合同文本之。

日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。依法訂立的集體合同對用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。

第五十五條集體合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);。

用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

第五十六條用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動(dòng)權(quán)益的，工會(huì)可以依法要求用人單位承擔(dān)。

責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解。

決不成的，工會(huì)可以依法申請仲裁、提起訴訟。

第二節(jié)。

第五十七條第五十八條。

勞務(wù)派遣。

遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬;被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。

第六十一條勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，

按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第六十二條用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

(一)執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù);。

(二)告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬;。

(三)支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;。

(四)對在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);。

(五)連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。

第六十三條被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞。

動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

第六十四條身的合法權(quán)益。

第三節(jié)。

第六十八條。

非全日制用工。

非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作。

時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式。

第六十九條非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同;但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。

人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第七十二條資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。

第六章。

國務(wù)院勞動(dòng)行政部門負(fù)責(zé)全國勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理。

縣級以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理?？h級以上各級人民政府勞動(dòng)行政部門在勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見。第七十四條督檢查：

(一)用人單位制定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況;。

(二)用人單位與勞動(dòng)者訂立和解除勞動(dòng)合同的情況;。

(三)勞務(wù)派遣單位和用工單位遵守勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的情況;。

(四)用人單位遵守國家關(guān)于勞動(dòng)者工作時(shí)間和休息休假規(guī)定的情況;。

(五)用人單位支付勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況;。

(六)用人單位參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況;。

體合同有關(guān)的材料，有權(quán)對勞動(dòng)場所進(jìn)行實(shí)地檢查，用人單位和勞動(dòng)者都應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供有關(guān)情況和材料。

勞動(dòng)行政部門的工作人員進(jìn)行監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)出示證件，依法行使職權(quán)，文明執(zhí)法。

第七十六條縣級以上人民政府建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關(guān)主管部門在各自職責(zé)范。

圍內(nèi)，對用人單位執(zhí)行勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督管理。

第七十七條提起訴訟。

第七十八條工會(huì)依法維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對用人。

行監(jiān)督。用人單位違反勞動(dòng)法律、法規(guī)和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì)有權(quán)提出意見或者要求糾正;勞動(dòng)者申請仲裁、提起訴訟的，工會(huì)依法給予支持和幫助。

第七十九條任何組織或者個(gè)人對違反本法的行為都有權(quán)舉報(bào)，縣級以上人民政府勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)核實(shí)、處理，并對舉報(bào)有功人員給予獎(jiǎng)勵(lì)。

第七章。

第八十條。

法律責(zé)任。

用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政。

部門責(zé)令改正，給予警告;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十一條用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位。

未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十二條用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正;違法。

約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十四條用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令。

限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

勞動(dòng)者依法解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。

第八十五條用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或。

者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：

(一)未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的;。

(二)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的;。

(三)安排加班不支付加班費(fèi)的;。

(四)解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>

第八十六條勞動(dòng)合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定。

的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十八條用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)。

任;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：

(一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;。

(二)違章指揮或者強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的;。

(三)侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動(dòng)者的;。

限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十一條用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人。

單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;。

情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十三條對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任;勞動(dòng)者。

已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十四條個(gè)人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十五條勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門及其工作人員玩忽職守、不履行法定職責(zé)，或者違法行使職權(quán)，給勞動(dòng)者或者用人單位造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第八章第九十六條。

附則。

事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，

勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行;本法第十。

四條第二款第三項(xiàng)規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開始計(jì)算。本法施行前已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立。本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算;本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第九十八條本法自2008年1月1日起施行。

合同法實(shí)務(wù)講義篇二

[中文摘要]合同法上的責(zé)任制度，其中特別是違約責(zé)任，在不同的時(shí)期，不同的國家，其歸責(zé)原則是有差異的，學(xué)者們對此也是聚議紛紜。在我國，統(tǒng)一合同法的頒布和施行并沒有使理論上的爭議得以解決。

關(guān)鍵詞：歸責(zé)原則嚴(yán)格責(zé)任過錯(cuò)責(zé)任違約責(zé)任《中華人民共和國合同法》以下簡稱《合同法》已于通過并施行。這部法律既借鑒發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)和判例學(xué)說，又結(jié)合中國的實(shí)際，采納了現(xiàn)代合同法的一些新規(guī)則和新制度。這不僅是我國法制建設(shè)史上具有里程碑意義的一件大事，也標(biāo)志著我國民法典的制定邁出了實(shí)質(zhì)性的一步。

謹(jǐn)慎地妥善地加以保管。從以上條文可以看出，大陸法主要奉行過錯(cuò)責(zé)任原則。

歸責(zé)是指負(fù)擔(dān)行為之結(jié)果，對受害人而言，即填補(bǔ)其所受之損害。臺(tái)灣學(xué)者邱聰智先生認(rèn)為在法律原理上，使遭受損害之權(quán)益與促使損害之原因者結(jié)合，將損害因而轉(zhuǎn)嫁由原因者承擔(dān)的法律價(jià)值判斷因素，即為‘歸責(zé)’意義之核心。歸責(zé)原則，是歸責(zé)的基本規(guī)則，它是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，也是對民事法律規(guī)范起主導(dǎo)作用的立法指導(dǎo)方針和基本準(zhǔn)則。一定的歸責(zé)原則直接體現(xiàn)了統(tǒng)治階級的民事法律價(jià)值取向和對民事行為的法律評價(jià)，同時(shí)也集中表現(xiàn)民事法律規(guī)范的法律約束功能。

違約責(zé)任的歸責(zé)原則就是基于一定的歸責(zé)事由而確定行為人是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的法律原則。其中，歸責(zé)事由居于重要地位。歸責(zé)事由是立法者基于特定的物質(zhì)生活條件的要求，根據(jù)其立法指導(dǎo)思想，按其價(jià)值觀分配損害結(jié)果而在法律上確認(rèn)的唯一或核心的責(zé)任原因，它變化，歸責(zé)原則隨之變化。

國家采用過錯(cuò)責(zé)任原則。合同法中歸責(zé)原則的意義主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，體現(xiàn)國家對違約行為的立法政策選擇及立法旨趣。如嚴(yán)格責(zé)任的本質(zhì)在于合理補(bǔ)充債權(quán)人的損失，并不體現(xiàn)過錯(cuò)責(zé)任下的懲罰性。而是體現(xiàn)了維護(hù)非違約方利益，保障社會(huì)公平的旨趣。而過錯(cuò)責(zé)任原則與商品交易中提倡的道德價(jià)值觀念是一致的。因?yàn)檫^錯(cuò)行為是受道德譴責(zé)的，采取過錯(cuò)責(zé)任原則體現(xiàn)了對合同責(zé)任的懲罰性和教育功能。

其次，對違約制度發(fā)展的意義。歸責(zé)原則所解決的是合同責(zé)任的根據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)，它對違約責(zé)任制度的內(nèi)容起著決定性的作用。因此，歸責(zé)原則也就有著重要的理論意義。任何人對違約責(zé)任制度予以探討，都不能回避這個(gè)問題。

再次，對司法人員的意義。司法人員掌握了違約責(zé)任歸責(zé)原則的性質(zhì)及內(nèi)涵，就會(huì)從案件受理開始正確主持訴訟，判明非違約方有無證明違約方過錯(cuò)的義務(wù)，作出符合制度的、合理的判決。

最后，對當(dāng)事人的意義。當(dāng)事人明確了自己案件運(yùn)用哪種歸責(zé)原則，便于收集有利于自己主張的證據(jù)，正確地行使訴訟權(quán)利及履行義務(wù)，提出合理的訴訟要求。另一方面，這也有助于培育社會(huì)公民新的法律觀念和意識(shí)，推動(dòng)法治的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。

我國學(xué)者雖然大多數(shù)都認(rèn)為《合同法》第107條采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則，但對什么是嚴(yán)格責(zé)任的理解不一致，有的認(rèn)為嚴(yán)格責(zé)任是一種過錯(cuò)責(zé)任，有的則認(rèn)為是絕對責(zé)任。對嚴(yán)格責(zé)任認(rèn)識(shí)的不統(tǒng)一，在一定程度上加深了人們對其的不理解，因而確定嚴(yán)格責(zé)任與其他責(zé)任的關(guān)系和區(qū)別甚為重要。嚴(yán)格責(zé)任之所以不同于其他的責(zé)任方式，是因?yàn)閲?yán)格責(zé)任既不同于絕對責(zé)任也不同于無過錯(cuò)責(zé)任，而是一種獨(dú)立的歸責(zé)方式，與其他歸責(zé)原則相比，其具有以下特點(diǎn)：

首先，嚴(yán)格責(zé)任的成立以債務(wù)不履行以及該行為與違約后果之間具有因果關(guān)系為要件，而并非以債務(wù)人的過錯(cuò)為要件，這是其區(qū)別于過錯(cuò)責(zé)任的最根本的特征。因而在嚴(yán)格責(zé)任下，債權(quán)人沒有對債務(wù)人有無過錯(cuò)進(jìn)行舉證的責(zé)任，而債務(wù)人以自己主觀上無過錯(cuò)不能免除其責(zé)任。在這一點(diǎn)上，可能會(huì)認(rèn)為嚴(yán)格責(zé)任與過錯(cuò)責(zé)任中的舉證責(zé)任倒置——過錯(cuò)推定相一致。但是，過錯(cuò)推定的目的在于確定違約當(dāng)事人的過錯(cuò)，而嚴(yán)格責(zé)任考慮的則是因果關(guān)系，而并非違約方的過錯(cuò)。其次，嚴(yán)格責(zé)任雖不以債務(wù)人的過錯(cuò)為承擔(dān)責(zé)任的要件，但并非完全排斥過錯(cuò)。一方面，它最大限度地容納了行為人的過錯(cuò)，雖然也包括了無過錯(cuò)的情況，另一方面，它雖然不考慮債務(wù)人的過錯(cuò)，但并非不考慮債權(quán)人的過錯(cuò)。如果因債權(quán)人的原因?qū)е潞贤荒苈男?，則往往成為債務(wù)人得以免責(zé)或減輕責(zé)任的事由?？梢?，雖然嚴(yán)格責(zé)任往往被我國學(xué)者稱為：“無過錯(cuò)責(zé)任”，但其與侵權(quán)行為法中既不考慮加害人的過錯(cuò)，也不考慮受害人的過錯(cuò)的無過錯(cuò)責(zé)任是存在一定區(qū)別的。另外，嚴(yán)格責(zé)任雖然嚴(yán)格，但并非絕對。這一點(diǎn)使之與絕對責(zé)任區(qū)別開來。所謂絕對責(zé)任，是指債務(wù)人對其債務(wù)應(yīng)絕對地負(fù)責(zé)，不管其是否有過錯(cuò)或是否由于外來原因。在嚴(yán)格責(zé)任下，并非表示債務(wù)人就其債務(wù)不履行行為所生之損害在任何情況下均應(yīng)負(fù)責(zé)，債務(wù)人得依法律規(guī)定提出特定之抗辯或免責(zé)事由，例如不可抗力等?？梢钥闯?，我國合同法采用嚴(yán)格責(zé)任原則符合世界法治發(fā)展的潮流。

合同法的歸責(zé)原則體現(xiàn)了民事法律的價(jià)值取向，歸責(zé)原則的變化反映了法律價(jià)值取向的變化。在實(shí)行結(jié)果責(zé)任時(shí)期，不管行為人是否有過錯(cuò)，只要違約行為造成了損害結(jié)果的發(fā)生，行為人都應(yīng)對其負(fù)法律責(zé)任。在實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任時(shí)期，僅僅發(fā)生了損害結(jié)果還不足以使行為人承擔(dān)違約責(zé)任，違約責(zé)任的成立還要求行為人在主觀上有過錯(cuò)。

對于合同法違約責(zé)任歸責(zé)原則的爭議還將繼續(xù)下去，采取嚴(yán)格責(zé)任抑或過錯(cuò)責(zé)任之辯尚未平息，二元論（筆者以為立法上尚無先例）及多元論的呼聲日益高漲。理論上認(rèn)識(shí)的不統(tǒng)一將導(dǎo)致司法實(shí)踐的無所適從。正如著名學(xué)者楊良益強(qiáng)調(diào)的那樣：不肯定的法律令人感到無法可依，才會(huì)是最不合理的法律，嚴(yán)格歸嚴(yán)格，絕對歸絕對，根本沒有合理不合理。

合同法實(shí)務(wù)講義篇三

而今，這個(gè)勞動(dòng)法，人品優(yōu)良的勞動(dòng)者根本得不到多少好處，反而讓他們失去了很多原本應(yīng)該有的培訓(xùn)機(jī)會(huì)，那些居心不良的混混到很高興，他們的利益不但被保護(hù)了，而且額外多了生財(cái)之路。

可笑啊!之前的道路法規(guī)不但沒有實(shí)現(xiàn)人性化的目的，反而導(dǎo)致了行人更加無視交通法規(guī)，我不知道這個(gè)勞動(dòng)法又會(huì)走到一個(gè)什么樣的境地?可悲啊!那些法律的制定者難道你們不知道中國的大多數(shù)人和你們一樣無知且沒有素質(zhì)!!!

對新勞動(dòng)法的感想。

最近在媒體上看到越來越多的因新勞動(dòng)法將要實(shí)施而引起的矛盾，可是看多了之后，我卻不知道，在這場矛盾中，誰才是勝利者。

以前一直都很同情出來打工的勞動(dòng)者，總認(rèn)為那些老板不給工人買社保是不對的，不應(yīng)該隨便炒人，可是這次新的勞動(dòng)法一出來，我卻有點(diǎn)同情老板了：我接觸過的有些人在一個(gè)地方做久了，確實(shí)有點(diǎn)依老賣老了，你想如果十年就簽無固定期限的合同，那些人還不騎到老板頭上去了----反正你不能炒我了。

我單位就有這樣一位仁兄，在我們單位干了十幾年，一臨時(shí)工月薪1800元，單位買齊所有的社保，還免費(fèi)提供住房，可是現(xiàn)在單位改制了，不允許請臨時(shí)工了，他不干了，說什么要去告我們單位。

而且現(xiàn)在才知道該仁兄早就在合同上做了手腳(因?yàn)樗谖覀儐挝粫r(shí)間長，領(lǐng)導(dǎo)都說他很老實(shí)，連合同都讓他自己填寫，結(jié)果老兄在上面寫了一句話，騙過了領(lǐng)導(dǎo)，經(jīng)咨詢才知道那句話的意思是沒經(jīng)雙方同意---告別是他的同意，單位不得終止合同)。

當(dāng)然我在這里說的只是個(gè)別，大多數(shù)勞動(dòng)者們都是憑自己的雙手創(chuàng)造財(cái)富的，我也要向他們致以最崇高的敬意!!!

學(xué)習(xí)新《勞動(dòng)法》感想體會(huì)勞動(dòng)者有保障。

局后勤中心：沈偉民。

為全面、準(zhǔn)確理解和把握新《勞動(dòng)法》的內(nèi)容，按照學(xué)習(xí)計(jì)劃，我們后勤中心于xx年x月x日在一樓會(huì)議室召開了全體職工大會(huì)，會(huì)議上大家認(rèn)真學(xué)習(xí)了新《勞動(dòng)法》。

下面我談?wù)勛约旱膶W(xué)習(xí)體會(huì)：

我們每個(gè)勞動(dòng)者每天都在通過自己的勞動(dòng)來為社會(huì)、為自己創(chuàng)造著財(cái)富，國家為了給我們這些勞動(dòng)者提供正當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)而特別的頒布了新《勞動(dòng)法》，這是黨和社會(huì)主義社會(huì)對普通勞動(dòng)者的特別關(guān)懷，我們應(yīng)當(dāng)倍感珍惜。

因此我們應(yīng)認(rèn)真的學(xué)習(xí)新《勞動(dòng)法》，通過學(xué)習(xí)來保護(hù)自己的合法權(quán)利。

首先國家是為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系，才建立和維護(hù)適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)制度，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，根據(jù)憲法，制定本法。

這充分的說明了國家制定本法的良苦用心，是為了全體的勞動(dòng)者能夠得到相應(yīng)的正當(dāng)待遇，從而體現(xiàn)出個(gè)人的人生價(jià)值，并且間接的保障了偉大的社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，社會(huì)的穩(wěn)定又能促進(jìn)個(gè)人的人生價(jià)值創(chuàng)造，使其進(jìn)入一個(gè)良性循環(huán)。

再次勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利、提請勞動(dòng)爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。

得的權(quán)力，同樣擁有我們所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，平等是雙方面的，只有互相理解、尊重、支持才能得到我們應(yīng)該得到的一切方面。

再者用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)。

時(shí)間是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)，沒有什么能夠是永生不朽的，隨著社會(huì)的發(fā)展，時(shí)代的進(jìn)步，當(dāng)生產(chǎn)關(guān)系不能適應(yīng)生產(chǎn)力的發(fā)展時(shí)，就會(huì)有新的一套關(guān)系來取代它，所以此規(guī)章制度會(huì)隨著時(shí)代的不斷發(fā)展而進(jìn)行著相應(yīng)的調(diào)整，這一切都顯示著國家的深思熟慮和為人民負(fù)責(zé)的原則。

第六條，國家提倡勞動(dòng)者參加社會(huì)義務(wù)勞動(dòng)，開展勞動(dòng)競賽和合理化建議活動(dòng)，鼓勵(lì)和保護(hù)勞動(dòng)者進(jìn)行科學(xué)研究、技術(shù)革新和發(fā)明創(chuàng)造，表彰和獎(jiǎng)勵(lì)勞動(dòng)模范和先進(jìn)工作者。

這一切說明國家提倡和鼓勵(lì)廣大的勞動(dòng)者投身于不斷的革新和發(fā)明的思想，眾人拾柴火焰高，當(dāng)充分發(fā)揮出廣大勞動(dòng)者的聰明才智時(shí)，我們的中華民族才會(huì)屹立于不敗之林，同樣，這也是為廣大勞動(dòng)者提供創(chuàng)造自身價(jià)值，展示自己聰明才智的機(jī)會(huì)。

第七十四條社會(huì)保險(xiǎn)基金經(jīng)辦機(jī)構(gòu)依照法律規(guī)定收支管理和運(yùn)營社會(huì)保險(xiǎn)基金，并負(fù)有使社會(huì)保險(xiǎn)基金保值增值的責(zé)任。

社會(huì)保險(xiǎn)基金監(jiān)督機(jī)構(gòu)依照法律規(guī)定，對社會(huì)保險(xiǎn)基金的收支、管理和運(yùn)營實(shí)施監(jiān)督。

社會(huì)保險(xiǎn)基金經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和社會(huì)保險(xiǎn)基金監(jiān)督機(jī)構(gòu)的設(shè)立和職能由法律規(guī)定。

任何組織和個(gè)人不得挪用社會(huì)保險(xiǎn)基金。

這里充分顯示出國家對每個(gè)勞動(dòng)者的社會(huì)保障的重視，沒有人能長生不老，有了保障的工作才能更加激發(fā)廣大勞動(dòng)者工作的熱情，工作的積極性，當(dāng)他們的積極性被調(diào)動(dòng)起來后，我們的創(chuàng)造力，我們的凝聚力就更能顯示出來，我們民族的騰飛便指日可待。

以上是部分勞動(dòng)法的內(nèi)容，在這些字眼中都可以看出，國家的政策方針均是本著以人為本的原則制定的，其中不乏一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)者的良苦用心，和英明決策，從分調(diào)動(dòng)人民群眾的積極性，充分發(fā)揮人民群眾的聰明才智，使勞動(dòng)者有保障，制定的細(xì)致、人性，中華的騰飛指日可待。

二〇〇九年x月x日。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》學(xué)習(xí)心得【二】。

《共和國勞動(dòng)合同法》已由共和國第十屆全國代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)十八次會(huì)議于20xx年x月x日，現(xiàn)予公布，自20xx年x月x日起施行。

去年在蘇永照老師的帶領(lǐng)下，我們學(xué)習(xí)了《勞動(dòng)法》這門課程，蘇老師結(jié)合教材與事例，給我們講述了勞動(dòng)關(guān)系中所規(guī)定的權(quán)利，我們應(yīng)在法律允許的基礎(chǔ)上做好自己的本職工作，以及當(dāng)權(quán)利受到損害時(shí)，該如何運(yùn)用法律來保護(hù)自己的合法權(quán)益。

現(xiàn)在系統(tǒng)的閱讀了《勞動(dòng)合同法后》深有感觸，因?yàn)樵趯W(xué)習(xí)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》后，我覺得對我們來說用處很大，尤其是我們即將踏入社會(huì)，走上工作崗位，就應(yīng)該懂得勞動(dòng)雙方建立勞動(dòng)關(guān)系的過程以及應(yīng)注意的事項(xiàng)。

該法規(guī)定，用人自用工之日起即與勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系勞動(dòng)關(guān)，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同，已建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。

已建立勞動(dòng)關(guān)系，未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起。

而且還要看自己簽訂的是有固定期限的還是無固定期限的勞動(dòng)合同，以及怎樣轉(zhuǎn)成無固定期限的勞動(dòng)合同;怎樣的勞動(dòng)合同算無效合同等等。

如果我們不懂這些，不去關(guān)注自己的合法權(quán)益，那么即使用人單位侵害了我們的合法權(quán)益，我們也不知道。

如果一帆風(fēng)順還好，但是如果遇到什么事情，我們也應(yīng)該知道怎樣拿法律的武器來保護(hù)自己。

當(dāng)然我們也應(yīng)根據(jù)法律來約束自己的行為，履行自己的義務(wù)，例如，我們要和用人單位簽訂保密協(xié)議等，我們也應(yīng)該不做觸犯法律的事情，以至于讓自己受到法律的制裁。

在該法中，還讓我了解到了在履行勞動(dòng)合同的過程中，《勞動(dòng)合同法》有效地保護(hù)了勞動(dòng)者的合法報(bào)酬權(quán)益，第三十一條明確規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。

用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

平常加班應(yīng)是平常工資的150%，周末應(yīng)是平常工資的200%，節(jié)假日應(yīng)是平常工資的300%。

所以，我們應(yīng)該努力爭取我們的勞動(dòng)所得，依法獲得我們的勞動(dòng)報(bào)酬，一旦權(quán)益受到侵害，應(yīng)學(xué)會(huì)用法律的武器來保護(hù)自己。

例如第八十二條規(guī)定：

用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資;第八十五條用人有下列情形的，由勞動(dòng)行政責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額;逾期不支付的，責(zé)令用人按應(yīng)付金額百分之五十百分百的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金等，以及勞動(dòng)者因不了解勞動(dòng)合同法中的規(guī)定或其他原因沒有履行好自己的義務(wù)的，也應(yīng)負(fù)有相應(yīng)的責(zé)任。

這些都對我們以后的職業(yè)生涯有重要的指導(dǎo)幫助意義。

我們應(yīng)嚴(yán)格遵守《勞動(dòng)法》中規(guī)定的各項(xiàng)法規(guī)，并能在自己在勞動(dòng)過程中合法權(quán)益受到侵害時(shí)，應(yīng)知道怎樣拿法律的武器來保護(hù)自己的合法權(quán)益。

合同法實(shí)務(wù)講義篇四

本章考情分析。

和考試大綱及教材相比，本章內(nèi)容變動(dòng)較大。本章刪除了會(huì)計(jì)核算的基本前提，增加了會(huì)計(jì)確認(rèn)和計(jì)量、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告兩部分內(nèi)容。

本章的考點(diǎn)為客觀題，近三年的主要考點(diǎn)有：謹(jǐn)慎性原則，劃分收益性支出與資本性支出原則，一貫性原則，能同時(shí)引起負(fù)債和所有者權(quán)益變動(dòng)的項(xiàng)目，資產(chǎn)的定義，會(huì)計(jì)核算的一般原則的概念等。

從近三年的試題看，本章考試分?jǐn)?shù)不高，試題的題型為單選題、多選題和判斷題?？陀^題考核的是一些基本的概念，主要是會(huì)計(jì)核算一般原則，如謹(jǐn)慎性原則、一貫性原則、劃分收益性支出與資本性支出原則等。

針對20考試，考生應(yīng)關(guān)注的主要內(nèi)容有：（1）會(huì)計(jì)核算一般原則中的實(shí)質(zhì)重于形式原則、謹(jǐn)慎性原則、劃分收益性支出與資本性支出原則，一貫性原則和重要性原則等；（2）資產(chǎn)的定義及特征；（3）收入的定義；（4）引起資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益變動(dòng)的項(xiàng)目；（5）會(huì)計(jì)要素確認(rèn)的條件和會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)中使用的計(jì)量基礎(chǔ)；（6）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的體系等。

第一節(jié)會(huì)計(jì)要素。

一、反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況的會(huì)計(jì)要素。

（一）資產(chǎn)p1。

是指過去的交易、事項(xiàng)形成并由企業(yè)擁有或者控制的資源，該資源預(yù)期會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益。

在資產(chǎn)的定義中非常強(qiáng)調(diào)“該資源預(yù)期會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益”。不符合資產(chǎn)定義的內(nèi)容不能在資產(chǎn)負(fù)債表中反映，如資產(chǎn)負(fù)債表中原有的“待處理流動(dòng)資產(chǎn)凈損失”項(xiàng)目和“待處理固定資產(chǎn)凈損失”項(xiàng)目已不復(fù)存在。資產(chǎn)計(jì)提減值準(zhǔn)備，一方面是遵循謹(jǐn)慎性原則，另一方面也是與資產(chǎn)的定義有關(guān)。

[例題1]：下列項(xiàng)目中，符合資產(chǎn)定義的是（）。

a.購入的某種材料。

b.經(jīng)營租入的設(shè)備。

c.待處理的財(cái)產(chǎn)損失。

d.計(jì)劃購買的某項(xiàng)設(shè)備。

答案：a。

（二）負(fù)債p2。

是指過去的交易、事項(xiàng)形成的現(xiàn)實(shí)義務(wù)，履行該義務(wù)預(yù)期會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出企業(yè)。

[例題2]：計(jì)劃賒購的原材料，企業(yè)在進(jìn)行會(huì)計(jì)處理時(shí)應(yīng)確認(rèn)為一項(xiàng)資產(chǎn)和一項(xiàng)負(fù)債。（）。

答案：×。

（三）所有者權(quán)益p3。

[例題3]：企業(yè)在一定期間發(fā)生虧損，則企業(yè)在這一會(huì)計(jì)期間的所有者權(quán)益一定減少。（）。

答案：×。

[例題4]：下列各項(xiàng)中，能夠引起負(fù)債和所有者權(quán)益同時(shí)發(fā)生變動(dòng)的是()。

a.發(fā)行債券公司將可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)為資本。

b.董事會(huì)提出股票股利分配方案。

c.計(jì)提長期債券投資利息。

d.以盈余公積轉(zhuǎn)增資本。

答案：a。

二、反映企業(yè)經(jīng)營成果的會(huì)計(jì)要素。

（一）收入p5。

是指企業(yè)在銷售商品、提供勞務(wù)及讓渡資產(chǎn)使用權(quán)等日?；顒?dòng)中所形成的經(jīng)濟(jì)利益的總流入。

在收入的定義中，強(qiáng)調(diào)的是“日?；顒?dòng)”，如出售無形資產(chǎn)就不屬于日?；顒?dòng)，取得的收入不能在“其他業(yè)務(wù)收入”賬戶中反映，按制度規(guī)定，出售無形資產(chǎn)影響的損益在營業(yè)外收支中反映。

[例題5]：關(guān)于收入會(huì)計(jì)要素，下列說法中正確的有（）。

a.收入可能表現(xiàn)為企業(yè)資產(chǎn)的增加。

b.收入可能表現(xiàn)為負(fù)債的減少。

c.若收入表現(xiàn)為企業(yè)負(fù)債的減少，就一定不會(huì)表現(xiàn)為企業(yè)資產(chǎn)的增加。

d.收入只包括本企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益的流入，而不包括為第三方或客戶代收的款項(xiàng)。

答案：abd。

（二）費(fèi)用p6。

是指企業(yè)為銷售商品、提供勞務(wù)等日?；顒?dòng)所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)利益的流出。

[例題6]：關(guān)于費(fèi)用會(huì)計(jì)要素，下列說法中正確的有（）。

a.支付管理人員工資屬于費(fèi)用。

b.費(fèi)用可能表現(xiàn)為資產(chǎn)的減少，或負(fù)債的'增加，或二者兼而有之。

c.費(fèi)用會(huì)導(dǎo)致企業(yè)所有者權(quán)益的減少。

d.出售固定資產(chǎn)發(fā)生的凈損失屬于費(fèi)用。

答案：abc。

（三）利潤。

是指企業(yè)在一定會(huì)計(jì)期間的經(jīng)營成果，包括營業(yè)利潤、利潤總額和凈利潤。

第二節(jié)會(huì)計(jì)核算的一般原則。

一、客觀性原則p8。

要求會(huì)計(jì)核算以實(shí)際發(fā)生的交易或事項(xiàng)為依據(jù)。

二、實(shí)質(zhì)重于形式原則p8。

要求企業(yè)按照交易或事項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會(huì)計(jì)核算的依據(jù)。注意掌握銷售商品的售后回購和以融資租賃方式租入的資產(chǎn)兩種業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)處理就是基于實(shí)質(zhì)重于形式原則。

[例題7]：會(huì)計(jì)核算上將以融資租賃方式租入的資產(chǎn)視為企業(yè)的資產(chǎn)所遵循的會(huì)計(jì)核算的一般原則是（）。

a.實(shí)質(zhì)重于形式原則。

b.謹(jǐn)慎性原則。

c.權(quán)責(zé)發(fā)生制原則。

d.及時(shí)性原則。

答案：a。

[例題8]：企業(yè)在銷售商品、提供勞務(wù)以后，以取得的應(yīng)收賬款等應(yīng)收債權(quán)向銀行等金融機(jī)構(gòu)申請貼現(xiàn)，在貼現(xiàn)的應(yīng)收債權(quán)到期，債務(wù)人未按期償還時(shí)，申請貼現(xiàn)的企業(yè)負(fù)有向銀行等金融機(jī)構(gòu)還款的責(zé)任。企業(yè)以應(yīng)收債權(quán)取得借款時(shí)，按照實(shí)際收到的款項(xiàng)，借記“銀行存款”科目，按實(shí)際支付的手續(xù)費(fèi)，借記“財(cái)務(wù)費(fèi)用”科目，按銀行貸款本金，貸記“短期借款”等科目，而不沖減用于貼現(xiàn)的應(yīng)收債權(quán)的賬面價(jià)值。企業(yè)這一做法所遵循的會(huì)計(jì)原則是（）。

a.謹(jǐn)慎性原則。

b.相關(guān)性原則。

c.實(shí)質(zhì)重于形式原則。

d.歷史成本原則。

答案：c。

三、相關(guān)性原則p9。

要求會(huì)計(jì)核算能夠滿足會(huì)計(jì)信息使用者的需要。

四、一貫性原則p9。

一貫性原則要求企業(yè)采用的會(huì)計(jì)政策在前后各期保持一致，不得隨意改變。該原則是企業(yè)在不同時(shí)期的縱向比較。在下述兩種情況下，企業(yè)可以變更會(huì)計(jì)政策，一是有關(guān)法規(guī)發(fā)生變化，要求企業(yè)變更會(huì)計(jì)政策，二是改變會(huì)計(jì)政策后能夠更恰當(dāng)?shù)胤从称髽I(yè)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果。

[例題9]：某股份有限公司的下列做法中，不違背會(huì)計(jì)核算一貫性原則的有（）。

a.因?qū)＠暾埑晒?，將已?jì)入前期損益的研究與開發(fā)費(fèi)用轉(zhuǎn)為無形資產(chǎn)成本。

b.因預(yù)計(jì)發(fā)生年度虧損，將以前年度計(jì)提的在建工程減值準(zhǔn)備全部予以轉(zhuǎn)回。

c.因客戶的財(cái)務(wù)狀況好轉(zhuǎn)，將壞賬準(zhǔn)備的計(jì)提比例由應(yīng)收賬款余額的30％降為15％。

答案：cd。

五、可比性原則p10。

是指企業(yè)之間的會(huì)計(jì)信息口徑一致，相互可比。該原則是企業(yè)與企業(yè)之間的橫向比較?？杀刃栽瓌t要求會(huì)計(jì)核算按照國家統(tǒng)一規(guī)定的會(huì)計(jì)處理方法進(jìn)行核算。

[例題10]：強(qiáng)調(diào)不同企業(yè)會(huì)計(jì)信息橫向可比的會(huì)計(jì)核算原則是()。

a.及時(shí)性原則。

b.一貫性原則。

c.可比性原則。

d.重要性原則。

答案：c。

六、及時(shí)性原則p10。

要求企業(yè)的會(huì)計(jì)核算及時(shí)進(jìn)行，不得提前或延后。

七、明晰性原則p11。

要求企業(yè)的會(huì)計(jì)核算和編制的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告清晰明了，便于理解和利用。

八、權(quán)責(zé)發(fā)生制原則p11。

是指在收入和費(fèi)用實(shí)際發(fā)生時(shí)進(jìn)行確認(rèn)，不必等到實(shí)際收到現(xiàn)金或者支付現(xiàn)金時(shí)才確認(rèn)。

九、配比原則p12。

是指將收入與對應(yīng)的費(fèi)用、成本進(jìn)行對比，以結(jié)出損益。

十、歷史成本原則p12。

要求企業(yè)的各項(xiàng)資產(chǎn)在取得時(shí)按照實(shí)際成本計(jì)量。

十一、劃分收益性支出與資本性支出原則p13。

是指將與當(dāng)期收益相關(guān)的支出計(jì)入當(dāng)期的損益，將與當(dāng)期以及以后多個(gè)期間的收益相關(guān)的支出計(jì)入資產(chǎn)的價(jià)值。對給定的支出，應(yīng)該能夠判斷是收益性支出還是資本性支出。

[例題11]：下列支出中，屬于收益性支出的是（）。

a.支付的土地出讓金。

b.專利技術(shù)的研究開發(fā)費(fèi)用。

c.購入固定資產(chǎn)支付的運(yùn)費(fèi)。

d.企業(yè)支付的特許權(quán)使用費(fèi)。

答案：b。

[例題12]：如果將資本性支出誤作為收益性支出，則會(huì)（）。

a.不會(huì)影響當(dāng)期損益。

b.使本期費(fèi)用減少，利潤增多。

c.使本期費(fèi)用增加，利潤減少。

d.使以后各期費(fèi)用增加，利潤減少。

答案：c。

十二、謹(jǐn)慎性原則p14。

是指在有不確定因素的情況下作出判斷時(shí)，保持必要的謹(jǐn)慎，以不抬高資產(chǎn)或收益，也不壓低負(fù)債或費(fèi)用。本書很多地方對會(huì)計(jì)要素的確認(rèn)、計(jì)量都是基于謹(jǐn)慎性原則，如對資產(chǎn)計(jì)提減值準(zhǔn)備或跌價(jià)準(zhǔn)備等。但謹(jǐn)慎性原則并不意味著企業(yè)可以任意設(shè)置各種秘密準(zhǔn)備。

[例題13]：下列各項(xiàng)中，符合謹(jǐn)慎性原則的有()。

a.固定資產(chǎn)采用加速折舊法計(jì)提折舊。

b.無形資產(chǎn)計(jì)提減值準(zhǔn)備??

c.存貨期末計(jì)價(jià)采用成本與可變現(xiàn)凈值孰低法?

d.短期投資計(jì)提跌價(jià)準(zhǔn)備?

答案：abcd。

[例題14]：下列各項(xiàng)中，體現(xiàn)會(huì)計(jì)核算的謹(jǐn)慎性原則的有（）。

a.將融資租入固定資產(chǎn)視作自有資產(chǎn)核算。

b.采用雙倍余額遞減法對固定資產(chǎn)計(jì)提折舊。

c.對固定資產(chǎn)計(jì)提減值準(zhǔn)備。

d.將長期借款利息予以資本化。

答案：bc。

[例題15]：下列各項(xiàng)中，體現(xiàn)謹(jǐn)慎性會(huì)計(jì)核算原則的有（）。

a.采用年數(shù)總和法計(jì)提固定資產(chǎn)折舊。

b.到期不能收回的應(yīng)收票據(jù)轉(zhuǎn)入應(yīng)收賬款并計(jì)提壞賬準(zhǔn)備。

c.融資租入固定資產(chǎn)作為自有固定資產(chǎn)核算。

d.采用成本與可變現(xiàn)凈值孰低法對存貨進(jìn)行期末計(jì)價(jià)。

答案：abd。

十三、重要性原則p14。

是指在選擇會(huì)計(jì)方法和程序時(shí)，要考慮經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)本身的性質(zhì)和規(guī)模，根據(jù)特定的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)對經(jīng)濟(jì)決策影響的大小，來選擇合適的會(huì)計(jì)方法和程序。

[例題16]：下列各項(xiàng)中，不屬于會(huì)計(jì)核算一般原則的是（）。

a.會(huì)計(jì)核算方法一經(jīng)確定不得變更。

b.會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)注重交易或事項(xiàng)的實(shí)質(zhì)。

c.會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)以實(shí)際發(fā)生的交易或事項(xiàng)為依據(jù)。

d.會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)合理劃分收益性支出與資本性支出的界限。

答案：a。

上述會(huì)計(jì)核算的一般原則中，相對重要的有：（1）實(shí)質(zhì)重于形式原則，（2）一貫性原則，（3）可比性原則，（4）劃分收益性支出與資本性支出原則，（5）謹(jǐn)慎性原則。

第三節(jié)會(huì)計(jì)確認(rèn)和計(jì)量。

一、會(huì)計(jì)確認(rèn)p15。

會(huì)計(jì)確認(rèn)是指將某一項(xiàng)目作為資產(chǎn)、負(fù)債、收入、費(fèi)用等正式地記錄并列入會(huì)計(jì)主體資產(chǎn)負(fù)債表或利潤表的過程。

只有在滿足會(huì)計(jì)要素定義的同時(shí)，還滿足以下兩項(xiàng)確認(rèn)條件時(shí)，企業(yè)才能加以確認(rèn)。（1）與該項(xiàng)目有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益很可能（是指發(fā)生的可能性超過50%的概率）流入或流出企業(yè)；（2）與該項(xiàng)目有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益能夠可靠地計(jì)量。

[例題17]：關(guān)于會(huì)計(jì)確認(rèn)，下列說法中正確的有（）。

a.會(huì)計(jì)確認(rèn)的條件之一是與該項(xiàng)目有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益很可能流入或流出企業(yè)。

c.若某項(xiàng)目有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益能夠可靠地計(jì)量，則意味著該項(xiàng)目不需要進(jìn)行估計(jì)。

d.企業(yè)自創(chuàng)的商譽(yù)應(yīng)作為無形資產(chǎn)核算。

答案：ab。

二、會(huì)計(jì)計(jì)量p17。

會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)中使用的計(jì)量基礎(chǔ)主要包括：歷史成本、現(xiàn)行市價(jià)、重置成本、可變現(xiàn)凈值、未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值等。

[例題18]：下列哪些計(jì)量基礎(chǔ)屬于會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)中使用的計(jì)量基礎(chǔ)。（）。

a.歷史成本。

b.可變現(xiàn)凈值。

c.現(xiàn)行市價(jià)。

d.千克。

答案：abc。

第四節(jié)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

合同法實(shí)務(wù)講義篇五

老師，您好，對于課上觀看的買房合同案例，在此簡要說說我的感想。

案例中，房主們購房并居住后不久，房子自己“長大”了，開發(fā)商要求各位房主補(bǔ)交多出來的面積的錢，但房主們據(jù)理力爭，拒絕交這筆錢，并且根據(jù)合同找政府的行政主管部門處理，在調(diào)查的過程中，人們發(fā)現(xiàn)房子的面積有過三次測量，并且每次測量的數(shù)據(jù)不一樣，第二次測量有公攤面積的影響，第三次測量的數(shù)據(jù)疑點(diǎn)重重，并且測繪機(jī)構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人對此也沒有做出明確的解釋，其下面的工作人員則明確指出他們“一把手”很“霸道”，很多事情都喜歡一個(gè)人說了算，在第二次測量中，公攤面積本不能放入人民居住房面積中的，但他們的一把手卻一拍即定，將其算入住房面積，對于這里，一部分工作人員透露他們的一把手與該棟住房樓的老板有著不淺的交情，這極可能有權(quán)錢交易的成分在里面，目前案件正在調(diào)查中。

根據(jù)視頻提供的可信信息，以及我對房地產(chǎn)買賣商品房合同方面的了解，售房合同應(yīng)該對所售房屋的基本情況有所規(guī)定，對商品房的基本坐落，房屋的用途、結(jié)構(gòu)、層高、層數(shù)、面積應(yīng)該做出了明確的約定，購房人應(yīng)該仔細(xì)的核對相關(guān)內(nèi)容，特別重視有關(guān)于建筑面積的內(nèi)容，一般來說，現(xiàn)在如果我們購買的是期房，現(xiàn)在的面積只是一個(gè)合同約定，也就是說只是開發(fā)商和房地產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)通過對圖紙做一個(gè)預(yù)測繪得出的一個(gè)面積。視頻中房主和開發(fā)商的矛盾就出現(xiàn)在房子的面積上。還有，在建筑面積中包括兩個(gè)部分，也就是說我們在合同中簽的建筑面積包括兩個(gè)部分，一個(gè)是套內(nèi)的建筑面積，一個(gè)是分?jǐn)偟墓妹娣e。套內(nèi)的建筑面積相當(dāng)于地毯面積加上套內(nèi)的墻體面積以及陽臺(tái)的面積。按照現(xiàn)行的公攤面積的規(guī)定，第一部分包括這個(gè)樓的大堂、電梯、消防控制室、電梯工休息室，以及其他功能上為該建筑服務(wù)的建筑用房。分?jǐn)偟牡诙糠?，包括套?nèi)與公用建筑面積之間，分隔墻以及外墻，外立面墻體投影的一半，倉庫，作為人房的地下室，以及可以單獨(dú)使用的空間等。分?jǐn)偟牡谌糠?，即為多棟房屋服?wù)的管理用房，比如說小區(qū)的物業(yè)管理用房等。在這個(gè)視頻中，公攤面積主要是樓層中用來通風(fēng)的那一層，應(yīng)該屬于上述中的分?jǐn)偟诙糠帧８鶕?jù)一般習(xí)慣，在商品房買賣合同或者附件里應(yīng)該有一個(gè)明確的說明，應(yīng)有說明分?jǐn)偭四囊徊糠?，是?jīng)過哪一個(gè)地方批準(zhǔn)的，并有各區(qū)縣國土資源和房屋管理局批準(zhǔn)的章，也就是說分?jǐn)偯娣e已經(jīng)在房管局備案。視頻中，開發(fā)商在測繪機(jī)構(gòu)第二次測量時(shí)，將公攤面積（樓層中部的通風(fēng)層）納入套內(nèi)的建筑面積，以此為借口，要求房主們補(bǔ)交“多出來”的面積。這個(gè)已經(jīng)違反了合同里的部分條款，并觸犯了有關(guān)的法律，而樓主們就是通過與開發(fā)商簽訂的合同和國家有關(guān)法律積極維護(hù)自己的權(quán)利，同時(shí)，政府有關(guān)部門也積極配合調(diào)查，積極維護(hù)公民們的權(quán)力。

一葉即可知春，隨著改革開放的不斷深入，我國的經(jīng)濟(jì)文化和科學(xué)技術(shù)得到了飛速發(fā)展，各種新型的民事合同也逐漸增多。視頻中的合同只是滄海一粟，面對各種各樣的合同，我們應(yīng)根據(jù)合同法的基本原則來確定合同的有效與無效，處理好自己的'權(quán)利與義務(wù)問題。

合同法實(shí)務(wù)講義篇六

1.有名合同，即法律民已命名的合同。

2.無名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。

(1)借用合同：

指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。

借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對價(jià);而借用無對價(jià)。借用無對價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無償?shù)?、?shí)踐性的合同。

(2)消費(fèi)借貸合同：

借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。

例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。

消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無償?shù)?消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無償?shù)摹Ｒ话阏J(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。

區(qū)分有名、無名的意義：無名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無保合同當(dāng)然適用合同法總則;第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。

例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。

(二)單務(wù)合同與雙務(wù)合同。

1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù);如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。

2.常見的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。

3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。

(三)有償合同與無償合同。

1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對價(jià)。

2.無償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與。

3.可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同，如果當(dāng)事人沒有特另約定的話，法律推定為無償。

4.區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。

有償與無償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無過錯(cuò)原則;對于無償合同，無償?shù)囊环綄?shí)行過錯(cuò)原則，并且無償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^失而導(dǎo)致對方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。

例證：合同法第189條、第374條、第406條。

(四)諾成合同與實(shí)踐合同。

1.諾成合同：指經(jīng)過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。

2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。

3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。

注意：根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。

(五)要式合同與不要式合同。

1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。

2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。

二、合同的形式。

合同的形式可分為口頭、書面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。

要式合同包括：(1)擔(dān)保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式;(2)特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買賣合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。

關(guān)于“要式”的規(guī)定屬強(qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。

例：甲乙雙方通過電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書面合同。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物(如100噸貨物80噸)發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決?關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。

默示：

默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。

例：試用買賣。試用期滿，是否購買完全取決于試用人，不得有任何限制。

法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。

沉默僅僅在兩種情況下才有意義：

(1)法律有明確規(guī)定;。

(2)當(dāng)事人事前有約定。

三、合同的內(nèi)容。

合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。

合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。

例：甲乙之間訂立合同，甲出賣貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議?根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地;如果出賣面粉，則出賣人所在地為履行地，即甲所在地;乙交付貨物的'地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。

第62條第(六)項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

四、要約與承諾。

(一)要約。

1.要約與要約邀請的區(qū)別：

(1)合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請。

(2)商業(yè)廣告原則上是要約邀請，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。

(3)商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。

(4)懸賞廣告：指內(nèi)容是以對方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。

2.要約的撤回與撤銷。

要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。

例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書面形成撤回要約。

撤回的對象尚未生效的要約。

要約生效，有兩層含義：

(1)甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制;。

(2)乙取得承諾的權(quán)利。

在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。

重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的要約。

根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：

(1)要約明確規(guī)定承諾期限的;。

(2)以其他形式明示要約不可撤銷;。

(3)受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。

例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。

例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫明不可撤銷。

例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購買了原材料。

(二)承諾。

1.承諾的主體。

第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見到，給甲回信，表示完全同意。問：甲丙之間的合同是否成立?丙的承諾新要約。

承諾的主體僅限于受要約人(商業(yè)廣告例外)。

2.承諾的期限。

承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。

(1)甲明定承諾期限;。

(2)甲沒有明定承諾期限：如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外;以非對話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。

承諾遲到：

第28條、第29條分別遲到的兩種原因。

(1)由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到。

承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對。

(2)承諾人自身的原因?qū)е逻t到。

原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。

3.承諾的內(nèi)容。

合同法第30條、第31條。

第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。

第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對，一是要約表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更。

例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立;第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。

例：(試題)下列承諾有效的有：

附條件的承諾是否是有效的承諾?不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。

4.承諾的生效。

第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。

例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。

例2：(試題)北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方(浦東公司)，6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問：合同何時(shí)成立?乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。

注意：簽字蓋章有兩種方式：

(1)同時(shí)簽字蓋章;。

(2)意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。

第33條：要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

五、格式條款。

格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。

注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開來。

1.成立和生效規(guī)則。

第39條對格式條款的成立有兩個(gè)要求：

(1)提供格式條款的一方有義務(wù)提請對方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。

(2)應(yīng)對方的要求予以說明。

2.第40條規(guī)定：格式條款的無效。

3.第41條對格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則。

(1)不利于提供格式條款一方;。

(2)普通條款優(yōu)先;。

(3)按照通常理解。

通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。

合同法實(shí)務(wù)講義篇七

摘要：所謂情事變更原則，是指合同依法有效成立后，全面履行前，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，使合同賴以成立的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生當(dāng)事人預(yù)料不到的重大變化，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，受不利影響的一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同的法律制度。

情勢變更原則的適用條件。

第一須有情勢變更之事實(shí)。

這是適用情勢變更的前提條件。所謂“情勢”，系指作為合同法律行為基礎(chǔ)或環(huán)境的一切客觀事實(shí)。包括政治，經(jīng)濟(jì)、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如：國家政策、行政措施、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價(jià)、幣值，國內(nèi)和國際市場運(yùn)行狀況等等。所謂“變更”，乃指這種情勢在客觀上發(fā)生異常變動(dòng)。這種變更可以是經(jīng)濟(jì)的如通貨膨脹、幣值貶值等；也可以非經(jīng)濟(jì)因素的變動(dòng)，如戰(zhàn)爭即導(dǎo)致的封鎖、禁運(yùn)等。該事實(shí)是否構(gòu)成情勢變更，應(yīng)以是否導(dǎo)致合同賴以成立的基礎(chǔ)喪失，是否導(dǎo)致當(dāng)事人目的不能實(shí)現(xiàn)，以及是否造成對價(jià)關(guān)系障礙為判斷標(biāo)準(zhǔn)。第二情勢變更須發(fā)生在合同成立以后，履行終止之前。

會(huì)發(fā)生情勢變更。

第三情勢變更須是當(dāng)事人所不能預(yù)見的，且有不可預(yù)見之性質(zhì)。

況及商業(yè)習(xí)慣等作判斷標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人事實(shí)上雖然沒有預(yù)見，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)預(yù)見或者客觀上應(yīng)當(dāng)預(yù)見，則不能適用情勢變更，因?yàn)楫?dāng)事人對自己的主觀過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；如僅有一方當(dāng)事人不可預(yù)見，則僅該當(dāng)事人可主張情勢變更。如果當(dāng)事人在訂約時(shí)對于某種情勢已有預(yù)見，則表明當(dāng)事人考慮到這種因素并自愿承擔(dān)該情勢發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，自不應(yīng)適用情勢變更原則。但對于發(fā)生機(jī)率很低的某種情況，如飛機(jī)失事等，盡管當(dāng)事人在訂約時(shí)會(huì)預(yù)見這些情況可能發(fā)生，但仍應(yīng)依情勢變更原則處理。情勢變更須因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人之事由而發(fā)生。這是適用情勢變更原則主觀要件的另一方面。雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對情勢的變更無法預(yù)見和防止，因此雙方當(dāng)事人在主觀上無過錯(cuò)。如情勢的變更由可歸責(zé)于一方當(dāng)事人或第三人的事由而發(fā)生，則有過錯(cuò)的一方當(dāng)事人或第三人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，不適用情勢變更原則。第四因情勢變更而使原合同的履行顯失公平。

益，消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的顯失公平，賦于一方當(dāng)事人變更或解除合同的權(quán)利。梁慧星先生認(rèn)為此顯失公平應(yīng)依一般人看法，包括債務(wù)人履行困難和債權(quán)人受領(lǐng)不足及其履行對債權(quán)人無利益。是否顯失公平，以下幾點(diǎn)可作為判斷標(biāo)準(zhǔn)：

一是否符合誠實(shí)信用原則，公平合理原則；

二顯先公平的事實(shí)須存在于合同雙方當(dāng)事人或其中一方；

三顯失公平的結(jié)果，使雙方利益關(guān)系發(fā)生重大變動(dòng)，危害交易安全；

四主張適用的一方因不適用而遭受的損失，一般要遠(yuǎn)大于適用時(shí)對方所遭受的損失。

2、適用情勢變更原則的法律效力。

情勢變更原則的目的，在于排除因客觀情況的變化而發(fā)生的不公平的結(jié)果，使合同在公平的基礎(chǔ)上得到履行或解除合同。其法律效力通常表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：一是重新協(xié)商，又稱“再交涉義務(wù)”，即一方當(dāng)事人可以要求對方就合同的內(nèi)容重新協(xié)商。二是訴請人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同，變更合同就是在原合同的基礎(chǔ)上，僅就合同不公正之點(diǎn)予以變更，使其雙方的權(quán)利義務(wù)趨于平衡。如增減給付、延期或分期履行、拒絕先為履行，變更標(biāo)的物等；解除合同即使合同關(guān)系自始消滅。但通過何種步驟和方式實(shí)現(xiàn)這一價(jià)值，各國立法和判例一般基于這樣的考慮：從契約嚴(yán)守的立場出發(fā)，法律首先傾向于最大限度地維持既有的法律關(guān)系。對于不公平的后果首先應(yīng)著眼于在維持原有法律關(guān)系的基礎(chǔ)上調(diào)整當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)，使之趨于平衡。只有在通過變更合同仍不足以排除不公平的后果時(shí)，擴(kuò)張采取終止或消滅原合同關(guān)系的措施。

案列分析：10月盛志斌與吳方風(fēng)簽訂農(nóng)田轉(zhuǎn)包合同，約定吳方風(fēng)將其承包經(jīng)營的320畝農(nóng)田以每畝50元的價(jià)款轉(zhuǎn)包給盛志斌，轉(zhuǎn)包期為1月至12月，頭年的12月給付下年承包費(fèi)。

國家對農(nóng)村進(jìn)行政策性傾斜免除農(nóng)業(yè)各種稅費(fèi)對農(nóng)業(yè)實(shí)行適量補(bǔ)貼農(nóng)村出現(xiàn)了農(nóng)戶種糧由原來的微利轉(zhuǎn)為大利的新情景農(nóng)田轉(zhuǎn)包價(jià)普遍已升至每畝200元。月吳方風(fēng)拒收盛志斌依約預(yù)繳的承包費(fèi)并稱承包價(jià)要上調(diào)至每畝200元否則終止承包合同。

雙方協(xié)商未果，202月，盛志斌訴至法院，要求吳方風(fēng)履約。法院在審理此案時(shí)，適用了情勢變更的民法原則，依據(jù)民法通則第4條規(guī)定(公平原則)，判決除承包費(fèi)由原來的每畝50元上調(diào)為180元外，合同其他條款仍然有效。

[評析]本案是農(nóng)田轉(zhuǎn)包合同。通常情況下，農(nóng)業(yè)承包合同依法成立即具有法律效力，合同各方都必須嚴(yán)格遵守，不得擅自變更和解除。

一些國家的基本做法或另一原則是對合同履行中的異常變化的情形允許當(dāng)事人重新協(xié)商或通過審判機(jī)關(guān)裁判的干預(yù)，以公平理念對法律中無法預(yù)見缺乏正義的情形作出調(diào)整，以體現(xiàn)社會(huì)形勢的發(fā)展對個(gè)人的公正和公平對待，這是道德觀念在不同的時(shí)代不同反映，這就是情勢變更原則存在的大環(huán)境。

如果不是出于當(dāng)事人的責(zé)任而是客觀情況發(fā)生了異常變化，導(dǎo)致繼續(xù)履行合同會(huì)造成當(dāng)事人的利益嚴(yán)重失衡，并使其中一方可以預(yù)計(jì)的經(jīng)濟(jì)能力和家庭生活水平發(fā)展前景出現(xiàn)較大的問題，否則是不得適用情勢變更原則。情勢變更原則的淵源是誠實(shí)信用原則。情勢變更原則的基礎(chǔ)是公平原則。我國對公平原則的法律適用有嚴(yán)格限制。

二、客觀事實(shí)的異常變化發(fā)生在訂立合同后，履行終止前;三、客觀事實(shí)的異常變化是當(dāng)事人不能預(yù)防和不能克服的;四、情勢變更后，如果繼續(xù)履行合同會(huì)對另一方當(dāng)事人顯失公平。本案中，作為具有依賴農(nóng)村土地生存的耕田大戶吳方風(fēng)來說，農(nóng)田之上的利益因素對其影響與一般的市場經(jīng)濟(jì)利益明顯不同。農(nóng)業(yè)稅費(fèi)的免除是一種國家行為，與市場經(jīng)濟(jì)中的智力投資、風(fēng)險(xiǎn)投資、合理囤積、勞力調(diào)動(dòng)等因素反映的經(jīng)營思維和風(fēng)險(xiǎn)變化的成立方式不同。作為束縛在田地上的耕作人，轉(zhuǎn)包價(jià)格如果不變更對吳方風(fēng)的生活來說比較同時(shí)期他人的同樣轉(zhuǎn)包同等價(jià)格水平將發(fā)生可以估量的降低趨勢。為響應(yīng)中央政策，法院調(diào)整承包費(fèi)依法有據(jù)，是有機(jī)運(yùn)作農(nóng)田之上的利益，將承包戶利益科學(xué)調(diào)整到農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展必然方向上。

合同法實(shí)務(wù)講義篇八

第四十四條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

第四十五條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

第四十六條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的'權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。

第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

第四章合同的履行。

第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

第六十三條執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

第七十條債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

第七十一條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。

債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十二條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。

債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

第七十六條合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。

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合同法實(shí)務(wù)講義篇九

法律的發(fā)展過程就是人類爭取平等的過程，現(xiàn)在社會(huì)中或者說文明社會(huì)人們通過契約或合同成為自己設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，法律可以看做是大多數(shù)人達(dá)成合意制定的關(guān)于社會(huì)管理的基本契約。

合同是一個(gè)商業(yè)交易的核心，是交易雙方應(yīng)遵守的行為規(guī)則是財(cái)富的源泉。

掌握一些實(shí)用的合同法知識(shí)對銷售人員的重要性不言而喻。

合同法博大精深，我們只能盡可能的簡化處理，本次培訓(xùn)主要了解以下三個(gè)問題：

一、與“誰”簽訂合同?

二、簽訂怎樣的合同?

三、怎樣執(zhí)行合同?

一、與“誰”簽訂合同

如果所有的交易都是即時(shí)完成的交易，了解交易對象是誰，他是否有信用，是否有履行合同的能力，是否有承擔(dān)責(zé)任的能力就不是特別重要了。

審查合同對象有兩種方法;一種是形式審查，一種是實(shí)質(zhì)審查。

形式審查包括：

1、驗(yàn)證對方營業(yè)執(zhí)照，現(xiàn)在各個(gè)地區(qū)的工商局都開通多了網(wǎng)上查詢的服務(wù)可以上網(wǎng)驗(yàn)證營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)巍?/p>

2、查詢對方公司詳細(xì)工商登記檔案，相對與驗(yàn)證營業(yè)執(zhí)照而言，這種方法可以更全面的了解對方公司，如，營業(yè)執(zhí)照上不能反映的各種變更記錄，股東所長股份的詳細(xì)情況，自然人股東的個(gè)人情況等。

查詢對方公司工商登記檔案需律師。

3、合同印章審查，公司常用的印章種類有公章(有人稱行政章)、合同專用章、投標(biāo)專用章、財(cái)務(wù)專用章、部門章等。

不少人搞不清這些公章的效力如何，他們之間有怎樣的聯(lián)系和區(qū)別?

區(qū)分公司印章的功用，只需記住以下原則即可：公章可以代表公司的任何意志，其他公司印章僅僅代表公司意志的某一個(gè)方面，換句話說：公章的權(quán)能可以分配給其他印章，如合同專用章在公司簽訂合同時(shí)可以代替公章，投標(biāo)專用章在公司投標(biāo)時(shí)可以代替公章(沒有特別約定的情況下)。

公司印章使用的當(dāng)然要慎重，簽訂合同時(shí)若無法定代表人簽名或授權(quán)代表簽名僅有公章，合同仍然可以生效，除非合同明確約定合同生效要件是法定代表人簽字和蓋章才能生效。

在合同上簽章表明合同主體對合同的認(rèn)可，簽章一定要和合同文字描述的主體相同，這個(gè)一般不會(huì)犯錯(cuò)，同時(shí)要注意合同上簽章的最好是公章，其次是合同章，出去特殊的幾類合同外，如勞動(dòng)合同可以用人事部部門章，對賬確認(rèn)書可以用財(cái)務(wù)部門章。

不可以用部門章簽訂合同。

實(shí)質(zhì)審查主要是指到對方公司實(shí)地考察，在中國，連法院判決書都有假的，重大合同即使形式審查都沒有問題，實(shí)質(zhì)審查也是必須的。

對于經(jīng)驗(yàn)豐富的市場人員來說，實(shí)質(zhì)審查實(shí)際上經(jīng)常進(jìn)行。

二、簽訂怎樣的合同

(一)合同形式

合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式(主要是行為)

但公司所有的合同都應(yīng)是書面形式，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電轉(zhuǎn)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形方式表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。

既然傳真件也是合同，為什么現(xiàn)實(shí)中的合同大多數(shù)是采用合同書形式，而不采用電子郵件和傳真方式，是因?yàn)樵谧C據(jù)法上，不同的合同形式證明力不同，口頭合同除非有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的人的證明，其存在本身就成問題，傳真件及電子文件由于難以證明真?zhèn)?，其證明效力小于合同書。

合同包括;主合同、附件、變更書、承諾書、定貨單等各種文件。

這些文件如果有矛盾以誰為準(zhǔn)，如果在主合同中或其他文件中約定合同文件的效力，遵照約定，如果沒有約定，按照時(shí)間先后確定效力，“ 文件的簽署時(shí)間越后，效力越大”。

合同的主要條款：

(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;

(三)數(shù)量;

(四)質(zhì)量;

(五)價(jià)款或者報(bào)酬;

(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;

(七)違約責(zé)任;

(二)好合同的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)(中立基礎(chǔ)上的)

1、合法

這是評估合同好壞的最基本前提。

合同目的、合同的交易主體、交易標(biāo)的和權(quán)利義務(wù)等合同內(nèi)容均不得違法我國的法律法規(guī)司法解釋等的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。

不具合法性的和合同，如同建立在沙灘上的大廈，根基崩潰，其苦心建立的合同體系也會(huì)轟然倒下。

2、雙方權(quán)利義務(wù)均衡

交易中沒有絕對公平的條款，只有相對平衡的利益。

因?yàn)樯虡I(yè)交易的本質(zhì)，就是商人利用自己的優(yōu)勢地位，使自己的利益相對最大化，所以在具體的合同條款上，肯定有相對不公平之處，一方是否接受這些條款，重點(diǎn)不在于考慮法律上是否公平，而是在商業(yè)上能否達(dá)到利益平衡。

3、雙方主要權(quán)利義務(wù)文字表述清晰無歧義

4、對方所有義務(wù)應(yīng)有向?qū)?yīng)的違約責(zé)任

(三)格式合同的使用

格式合同就是采用或包含格式條款的合同，格式合同也稱合同模板、合同范本、制式合同等。

《中華人民共和國合同法》第三十九條定義了格式條款：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款”。

典型的格式合同法定條款完備，簽訂合同的方式就是填空。

格式合同有利于加快合同談判進(jìn)程，節(jié)省合同主體交易成本，降低格式合同提供者的法律風(fēng)險(xiǎn)，因而被廣泛使用于各行各業(yè)中。

可以說當(dāng)今社會(huì)中一個(gè)人一生中簽訂最多，最重要的合同就是格式合同，如電信合同，保險(xiǎn)合同，商品房買賣合同，絕大部分的勞動(dòng)合同等。

因此，了解一些與簽訂格式合同有關(guān)的常識(shí)十分必要。

1、簽訂格式合同不能留有空白或空格。

歌德雖然以他文學(xué)作品(如《少年維特的煩惱》)而聞名于世，但他是學(xué)法律的出身的，也做過一段時(shí)間的律師，可能那個(gè)時(shí)候在德國做律師如同現(xiàn)在中國的許多律師一樣很郁悶，比不上做文學(xué)青年灑脫吧，他轉(zhuǎn)行了。

歌德出名后，當(dāng)他的粉絲請他在空白信簽上簽名時(shí)，他總是將簽名簽在信簽的左上角，因?yàn)樗麚?dān)心有人在他的簽名之上寫上債務(wù)承擔(dān)書，看來歌德還保留了法律人的一些特征。

留有空白或空格的已簽字或蓋章后的合同書遞交給對方就等于授權(quán)對方在空白處任意填寫的權(quán)利。

具有法律效果的授權(quán)不僅僅只有書面授權(quán)這一種，還可以用行為授權(quán)。

如將公章交給業(yè)務(wù)員就是一個(gè)典型的行為授權(quán)，擁有公章的業(yè)務(wù)員對外就可以代表公司的意志。

我們公司制定的合同模板一般可以認(rèn)為是格式合同的一種(出現(xiàn)糾紛時(shí)我們當(dāng)然會(huì)否認(rèn)，并且會(huì)陳述一些有說服力的理由)，主要簽訂方式就是填空，公司不少業(yè)務(wù)員簽訂合同時(shí)經(jīng)常留有空格，且將蓋好公章且留有空白的合同書交給客戶，這里就存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

另一種較好的解決方式是讓對方先蓋章，然后我們做最后審核、蓋章。

2、明曉格式合同解釋原則，并加以利用。

塞爾蘇斯說“法律是公允和善良之術(shù)”。

格式合同的制定者一定會(huì)想方設(shè)法的維護(hù)自己的利益，這樣不可避免要限制對方權(quán)利，合同法為了糾正格式合同的弊端，規(guī)定了格式合同解釋的兩個(gè)基本原則：1、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

2、格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。

中國文字含義豐富，對合同中關(guān)鍵字句常有多種解讀，依據(jù)合同法，我們可理直氣壯的對格式合同做出對自己有利而不利于提供者的解釋。

許多格式合同中留有空白條款以供合同雙方書寫特別商定的'條款，如武漢市商品房買賣合同最后就留用專用的空白條款，此條款最好自己親筆書寫，不可讓對方工作人員書寫，以避免給對方留下添加一些不合理要求的機(jī)會(huì)。

款的效力大于格式條款。

三、怎樣執(zhí)行合同?

法律的要義在于執(zhí)行，不能嚴(yán)格執(zhí)行的法律不是真正的法律，同理，不能嚴(yán)格執(zhí)行的合同，不是真正的合同，不僅不能給公司帶來利益，還有可能給公司造成損失。

因此，合同簽訂后，合同的履行關(guān)系到公司的根本利益。

公司最近有兩個(gè)銷售合同出現(xiàn)買方付款嚴(yán)重遲延的問題。

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，公司在合同履行方面確實(shí)存在一些應(yīng)該改進(jìn)的地方。

在這里不談產(chǎn)品，技術(shù)服務(wù)的質(zhì)量問題，因?yàn)檫@方面問題超過了法律的范圍，不是豐富法律知識(shí)，提高法律所素養(yǎng)所能夠解決的，這里著重談一下有關(guān)合同履行具體操作層面上的應(yīng)注意的兩個(gè)基本問題。

(一)每一個(gè)合同應(yīng)明確合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人，要求合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人熟悉合同條款悉，全面掌握合同履行的各方面的情況。

一個(gè)合同，特別是一個(gè)標(biāo)的較大的合同，應(yīng)明確具體的負(fù)責(zé)人，對外是合同的聯(lián)絡(luò)人，方便合同對方當(dāng)事人聯(lián)系，對內(nèi)是合同履行責(zé)任人，便于事后問責(zé)。

許多外貿(mào)公司中都有一個(gè)專門的工作崗位叫做“合同跟單員”，其工作就是跟蹤外貿(mào)合同的執(zhí)行情況，及時(shí)向公司反饋合同執(zhí)行情況，合同出現(xiàn)的問題時(shí)，負(fù)責(zé)與公司內(nèi)部各部門和合同對方當(dāng)事人溝通，力爭在最短的時(shí)間內(nèi)解決問題。

避免因合同履行負(fù)責(zé)人不清而使小問題拖延成麻煩。

合同原件交到公司法務(wù)保管前，合同執(zhí)行人或跟單人應(yīng)保存合同復(fù)印件，確保了解，熟悉合同條款，如有疑問，及時(shí)與公司法務(wù)或其它部門溝通，合同執(zhí)行負(fù)責(zé)人嚴(yán)格按照合同要求督促合同雙方履行合同。

(二)收集、保存好與合同履行有關(guān)的所有資料。

每一個(gè)法律行為都應(yīng)該有證據(jù)證明其成立，沒有證據(jù)證明的行為在法律上是沒有意義的，因?yàn)闆]有人知道你到底做了還是沒做。

如果是上帝做法官，我們就可以不用保存證據(jù)了，因?yàn)槿艿纳系哿私庖磺小?/p>

合同履行是由一系列具體行為完成，如，發(fā)貨、收貨、驗(yàn)貨、工程檢驗(yàn)，相應(yīng)的這些合同履行行為都要有相關(guān)證據(jù)證明，以明確合同雙方履行情況，這些證據(jù)表現(xiàn)形式有運(yùn)輸單，驗(yàn)貨單，維修證明，替換證明，合同變更書等，合同履行的各種資料有可能對我方有利，有可能對我方不利，兩方面的資料都應(yīng)收集。

這樣公司才能全面了解合同的執(zhí)行情況。

不利的證據(jù)材料對我們公司來說也是寶貴的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，有利于我們改進(jìn)工作方法，完善工作程序，提高產(chǎn)品質(zhì)量。

一般而言，在民事糾紛中，包括民事訴訟和仲裁，我們沒有提供不利于自己的證據(jù)的義務(wù)。

法諺云“不得強(qiáng)迫自證其罪。

以上兩點(diǎn)都是常識(shí)，大家都懂，但知易行難，經(jīng)驗(yàn)表明大多數(shù)嚴(yán)重問題都是由于犯了常識(shí)性錯(cuò)誤。

再次強(qiáng)調(diào)實(shí)屬無奈，而且我敢斷言公司今后還會(huì)出現(xiàn)以上兩個(gè)方面的問題。

世界是不完美的，人也是不完美的，締結(jié)的合同因人的原因或客觀世界的原因不可能全部得到履行。

不管你愿不愿意，你都要經(jīng)常面對合同違約的問題。

違約不完全像普通人理解的那樣，都是一種不正確，甚至可恥的行為，違約有時(shí)對當(dāng)事人來說是一種理性的選擇，如：當(dāng)合同履行成本高于違約責(zé)任時(shí)。

當(dāng)守約方的損失得到補(bǔ)償時(shí)，守約方一般也不會(huì)強(qiáng)求違約方繼續(xù)履行合同。

損人而不利己的事，理性人是不會(huì)做的。

當(dāng)事人締結(jié)合同最重要目的之一在于確定交易風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)，以便有一個(gè)可預(yù)見的將來。

可以說：只要守約方的損失能夠得到充分的補(bǔ)償，違約行為對守約方來說是完全可以接受的。

違約責(zé)任的承擔(dān)方式、違約責(zé)任的范圍、實(shí)際損失的計(jì)算是合同法最重要的幾個(gè)必須了解的地方。

違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有實(shí)際履行和賠償損失，英美法系國家合同法以賠償損失為原則，以實(shí)際履行為例外，大陸法系(又稱羅馬法系，主要國家在歐洲大陸 ，如德、法、意等)國家以實(shí)際履行為原則以賠償損失為補(bǔ)充。

究其原因，一言以蔽之，理想主義和實(shí)用主義的交鋒結(jié)果。

我國合同法專家有的是學(xué)習(xí)大陸法系，有的是學(xué)習(xí)英美法系的，制定合同法時(shí)說好聽的是融合了兩大法系的優(yōu)點(diǎn)，說不好聽的是生搬硬套，前后沖突。

專家們坐而論道的多，實(shí)務(wù)研究的少啊!

違約責(zé)任的最終承擔(dān)方式都可以用金錢度量，在競爭充分的市場中，要求合同違約方實(shí)際履行的已越來越少了，直接給錢賠償損失多簡便，另外，與違約方繼續(xù)合作下去也要求守約方具有一定的勇氣。

現(xiàn)實(shí)中大半以上的合同糾紛的爭論焦點(diǎn)集中在違約損失的確定上，為了避免爭議，在簽訂合同時(shí)就對將來可能出現(xiàn)損失明確約定是未雨綢繆的明智之舉，像這樣約定將來的違約損失或違約責(zé)任的條款就是違約金條款。

合同中最常見的違約金條款有兩種，一種是違約金總額固定條款，如“甲方違約需向乙方支付違約金500萬元”。

這種條款的優(yōu)點(diǎn)是簡潔明了，缺點(diǎn)是違約金可能與實(shí)際損失嚴(yán)重不符。

另一種是固定違約金的計(jì)算方法條款，如“甲方違約遲延付款，每遲延一日須向乙支付遲延付款總額的1%的違約金”。

這種違約金條款經(jīng)常有一個(gè)最高限額，如“違約金總額不超過合同總金額的50%”。

違約金條款是合同核心條款之一，當(dāng)事人可以任意制定違約金條款嗎?

根據(jù)契約自由原則，意味著只要當(dāng)事人達(dá)成合意就可以對違約金任意規(guī)定，一個(gè)輕微的違約行為也可以約定巨額違約金(這種情況下有產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)的可能，這里就不展開了)。

根據(jù)“公平正義”原則則要求違約金應(yīng)該與實(shí)際損失相當(dāng)。

“契約自由”，“公平正義”都是合同法的基本原則，原則與原則之間的沖突如何處理呢?我國合同法對以上兩個(gè)原則進(jìn)行折衷，在堅(jiān)持契約自由的同時(shí)，賦予合同當(dāng)事人在違約金與實(shí)際損失差距過大時(shí)，有向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請求增加或減少違約金的權(quán)利。

所以，實(shí)際上，違約金條款當(dāng)事人不能完全自由約定。

或者說，法律不支持所有的違約金條款。

這可能就是唯物主義者的矛盾辯證統(tǒng)一了，我想，黨的領(lǐng)導(dǎo)是一定要懂辯證法的，這樣，不管出什么事都會(huì)游刃有余了。

實(shí)務(wù)中，當(dāng)違約金高于或低于實(shí)際損失30%以上時(shí)，法官就可以認(rèn)為違約金與實(shí)際損失差距過大(參見最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同若干問題的解釋)而有權(quán)增加或減少。

合同中沒有違約金條款，或出現(xiàn)違約金條款不能適用的情況，確定違約責(zé)任的大小就得依據(jù)守約方的實(shí)際損失。

實(shí)際損失包括直接損失和符合法律規(guī)定的間接損失，直接損失較好確定，包括守約方人身，財(cái)產(chǎn)的直接損失，難以確定的就是間接損失，符合法律規(guī)定的間接損失，對一般人來說就是文字游戲，不解決任何問題，因?yàn)?，法律到底怎么?guī)定不清楚。

如果實(shí)際損失因間接損失的無法確定而難以計(jì)算，一種計(jì)算守約方實(shí)際損失的方法就是：假設(shè)違約方?jīng)]有違約，合同履行完畢后，守約方可以獲得到的利益就是實(shí)際損失。

為了便于理解，請看下邊一個(gè)案例：

甲是一家貿(mào)易公司與乙簽訂鋼材買賣合同約定甲以5000元每噸向乙出售鋼材500噸，2009年7月22日交貨。

甲向丙鋼鐵公司訂購?fù)吞栦摬?00噸，4500元每噸，2009年7月10日交貨，沒有違約金條款。

因生產(chǎn)設(shè)備故障，丙不能按期交貨給甲，甲為了履行對乙的義務(wù)緊急向丁鋼鐵公司采購?fù)吞栦摬?00噸，價(jià)格5000元每噸。

本案爭論焦點(diǎn)：丙是否應(yīng)該賠償甲的可得利益。

甲方理由：如果丙方履行合同，甲方就可以履行與乙方的合同，從而獲取2500000元的差價(jià)利益，所以甲的預(yù)期可得利益的損失完全由丙的違約行為造成，丙有賠償甲的可得利益的義務(wù)。

丙方的抗辯理由是：丙方并不知道甲方與乙方簽訂合同的內(nèi)容，因而不能給予賠償。

法院最終判決支持了甲的訴訟請求。

就這案例，最后來點(diǎn)提高，

查士丁尼《法學(xué)階梯》是一本經(jīng)典中的經(jīng)典法學(xué)教科書，是一本給“有志學(xué)習(xí)法律的青年們”編纂的法學(xué)教科書，書曰：“我們所適用的全部法律，或是關(guān)于人的法律，或是關(guān)于物的法律，或是關(guān)于訴訟的法律。

首先考察人，因?yàn)槿绻涣私庾鳛榉傻膶ο蟮娜?，就不可能很好地了解法律?/p>

”

所有法律都必須回答這樣一個(gè)問題，既，法律的適用對象應(yīng)該是一個(gè)什么樣的人?是一個(gè)品格高尚的人，還是個(gè)自私自利的人?是一個(gè)聰明人，還是一個(gè)普通智識(shí)的人?是一個(gè)有特定身份的人，還是一個(gè)一般人?現(xiàn)代公認(rèn)的作為法律的適用對象“理性人”應(yīng)該是智力，品行、都屬中等水平，一般情況下優(yōu)先考慮個(gè)人利益的人。

現(xiàn)在商業(yè)交往中，法人扮演了比自然人更重要的地位，“理性人”不僅僅是指自然人，還包括法人。

在法律無法清晰界定的情況下，法官只有依據(jù)心目中的理性人標(biāo)準(zhǔn)來自由裁量，來確定合同雙方的義務(wù)。

此時(shí)，法官人生經(jīng)驗(yàn)，閱歷就決定最終的判決的合理性。

美國著名法學(xué)家，前聯(lián)邦最高大法官霍姆斯就認(rèn)為：“法律不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)。

”

回到上述案例，法官認(rèn)為：甲是一家貿(mào)易公司，理所當(dāng)然的要依靠商品買進(jìn)賣出的差價(jià)獲利，10%的差價(jià)也符合正常的商業(yè)慣例，雖然丙宣稱沒有預(yù)見到甲的損失，但，在正常情況下，“理性人”應(yīng)當(dāng)預(yù)見到甲方的損失，所以;法官依據(jù)合同法113條(以下是具體條文：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失)做出支持甲方訴訟請求的判決。

四、知識(shí)提高

人性存在弱點(diǎn)，大家對花哨，看上去高級的東西的喜歡要多過基本，樸實(shí)的東西。

下面就講一些個(gè)較高級的合同法知識(shí)滿足我們的“虛榮心”。

(一)在合同中規(guī)定對方程序性義務(wù)作為自己實(shí)體義務(wù)履行的先決條件。

法律專業(yè)人事與非專業(yè)人事的一個(gè)重要區(qū)別就是：非專業(yè)人事關(guān)注實(shí)體權(quán)利更勝于關(guān)注程序權(quán)利，法律專業(yè)人士關(guān)注程序權(quán)利更勝于實(shí)體權(quán)利，實(shí)體權(quán)利沒有正當(dāng)程序去保證，只能是紙面上的權(quán)利。

憲法規(guī)定，我國的國家權(quán)利來自人民，事實(shí)上大家都知道國家權(quán)利來自誰!誰才是國家真正的“主人”。

你我的憲法權(quán)利沒有具體正當(dāng)?shù)某绦蛉?shí)現(xiàn)，只能停留在紙面上了。

(二)故意制定表面上對我方有利實(shí)為無效的條款。

對合同一方來說，當(dāng)然樂于看到合同有眾多的對自己有利的條款，因此，有經(jīng)驗(yàn)的律師會(huì)在合同中加一些無關(guān)緊要的權(quán)利給對方，或制定一些看是有利于對方，實(shí)則無效的條款。

《仲裁法》生效以后，民商事爭議解決方式中，要么選擇仲裁，要么選擇訴訟，不能作或然的選擇。

訴訟是一種強(qiáng)制管轄，假若合同中沒有有效的仲裁條款，也沒有另外達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，即使合同中沒有約定訴訟，當(dāng)事人仍有權(quán)就該合同糾紛向人民法院起訴。

標(biāo)準(zhǔn)示范仲裁條款為：“因履行本合同所產(chǎn)生的或者與本合同有關(guān)的爭議，雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，任何一方可以將該爭議提交×××仲裁委員會(huì)仲裁”。

合同理想的狀態(tài)是雙方權(quán)利義務(wù)平衡，合同雙方都可以從中得到合理的利益，雙方實(shí)質(zhì)權(quán)利義務(wù)不平等是造成合同履行爭議的重要原因之一，因此，在自己處于優(yōu)勢地位時(shí)，加重對方義務(wù)，在自己處于劣勢地位時(shí)，不堅(jiān)持自己的基本合同權(quán)利，都是不值得稱贊的。

在許多合同開頭我們常常見到“依據(jù)合同法、依據(jù)建筑法，依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法合同雙方經(jīng)有好協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議”的表述。

一般人的常常認(rèn)為：凡是法律上有規(guī)定的都必須遵守，否則，合同當(dāng)事人的約定可能因違法而無效，或受到法律的制裁。

相信絕大多數(shù)人包括一些對法律有所了解的人對上述看法會(huì)表示贊同，但實(shí)際上這個(gè)觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

法律是由許多法律規(guī)范組成，嚴(yán)格的來說，法律規(guī)范和法律條款是有區(qū)別的兩個(gè)概念，但對于非法律研究人事認(rèn)識(shí)到一個(gè)具體的法條大致等同與一個(gè)法律規(guī)范就可以了。

法律規(guī)范可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范，他們的劃分標(biāo)準(zhǔn)是：法律主體是否可以對法律規(guī)范選擇適用或更改。

這種分類方法讓我們認(rèn)識(shí)到法律條文或法律規(guī)范并不都是強(qiáng)制性。

一般而言，公法領(lǐng)域的法律如刑法、刑事訴訟法的法律規(guī)范都是強(qiáng)制性規(guī)范，你不遵守就會(huì)受到法律的嚴(yán)厲制裁(假設(shè)所有的違法行為都會(huì)被發(fā)現(xiàn)和追究，堅(jiān)定的馬克思主義者認(rèn)為可能，現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)然這是不可能的)。

私法領(lǐng)域的法律如合同法、公司法的法律規(guī)范里就有許多任意性規(guī)定，特別是合同法，可以說任意性規(guī)范最多的法律就是合同法。

法諺云：“合同即法律”。

契約自由是整個(gè)私法領(lǐng)域的核心原則，當(dāng)事人的合意只要沒有侵犯公共利益或第三人的合法權(quán)利都應(yīng)受尊重，國家不能干涉。

在私法領(lǐng)域特別是合同領(lǐng)域我們應(yīng)明確：適用法律的順序1、先適用法律的強(qiáng)制性規(guī)定，2、然后是當(dāng)事人之間的約定，3、最后是法律的任意性規(guī)定。

合同法既然主要是任意性規(guī)定，并沒有強(qiáng)制適用的效力但為什么國家還要制定體系完備，條款眾多的相關(guān)法律法規(guī)，最高院也經(jīng)常發(fā)布數(shù)量眾多司法解釋呢?這主要是因?yàn)樯鐣?huì)生活繁復(fù)，大家訂立合同時(shí)又較簡略，發(fā)生爭議時(shí)無法依據(jù)合同本身做出裁判，只能適用法律的任意性規(guī)定。

合同法中對各種類型化的合同如買賣合同、居間合同、運(yùn)輸合同做了較詳細(xì)的規(guī)定，其目的在于彌補(bǔ)當(dāng)事人在某個(gè)類型合同中約定不明或沒有約定的確定。

因此簽訂合同時(shí)，簽訂人應(yīng)充分發(fā)揮“主觀能動(dòng)性”，對合同法中的許多任意性規(guī)定進(jìn)行大膽的突破，不受其限制。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十

時(shí)間：2014年3月21日晚上7：00。

地點(diǎn)：鄉(xiāng)法制學(xué)校。

主講人：張偉明。

近年來，隨著工業(yè)化、城鎮(zhèn)化和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整進(jìn)程加快，企業(yè)制度改革不斷深化，企業(yè)形式和勞動(dòng)關(guān)系日趨多樣化，勞動(dòng)用工領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新情況、新問題，勞動(dòng)者合法權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，在一些地區(qū)、行業(yè)和單位甚至相當(dāng)嚴(yán)重，影響了勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定。帶有一定普遍性的問題主要有以下三個(gè)：

1．勞動(dòng)合同簽訂率低，出現(xiàn)勞動(dòng)爭議時(shí)勞動(dòng)者的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)。

2．勞動(dòng)合同短期化，勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定。勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定是社會(huì)和諧穩(wěn)定的重要方面。

3．用人單位利用自己在勞動(dòng)關(guān)系中的強(qiáng)勢地位侵犯勞動(dòng)者合法權(quán)益。為了解決這些問題，在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定勞動(dòng)合同法，完善勞動(dòng)合同制度，合理規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系，是迫切需要的。

《勞動(dòng)合同法》的頒布不僅完善了我國勞動(dòng)法律制度，健全了社會(huì)主義法治體系，而且對構(gòu)建和諧社會(huì)有重要的意義。

1．《勞動(dòng)合同法》是構(gòu)建與發(fā)展和諧穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系的需要。

2．《勞動(dòng)合同法》是加強(qiáng)社會(huì)領(lǐng)域立法的需要。

3．《勞動(dòng)合同法》是完善我國勞動(dòng)法律制度的需要。

三、針對《勞動(dòng)合同法》的實(shí)施，用人單位應(yīng)注意的問題和應(yīng)對策略針對《勞動(dòng)合同法》頒布，用工單位應(yīng)及時(shí)地轉(zhuǎn)變用工理念，自覺地適用法律的要求，具體來說應(yīng)注意以下問題：

1．用工不能再不簽書面勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)合同法》第10條規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)合同法》第14條規(guī)定，連續(xù)續(xù)簽兩次固定期限的勞動(dòng)合同后，再次續(xù)簽勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位必須同意。這就意味著如果企業(yè)選擇一年一簽勞動(dòng)合同，那么兩年后，企業(yè)只有兩種選擇，要么選擇不續(xù)簽合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，與勞動(dòng)者分道揚(yáng)鑣；要么選擇續(xù)簽勞動(dòng)合同；選擇分道揚(yáng)鑣，可能會(huì)使自己培養(yǎng)的員工流失，等于為他人做嫁衣；選擇續(xù)簽，可能面臨簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)。

由此可見，選擇一年一簽勞動(dòng)合同，對企業(yè)來說是極不利的。新法實(shí)施后，企業(yè)應(yīng)注意勞動(dòng)合同期限的合理搭配。

3．違約金不能再隨意設(shè)定。

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金：

第一、是在培訓(xùn)服務(wù)期約定中約定違約金。

第二、是在競業(yè)限制約定中約定違約金。

4．試用期不再是廉價(jià)期試用期。

5．辭退員工不再輕而易舉。

《勞動(dòng)合同法》第42定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（2）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；（3）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（5）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

6．勞務(wù)派遣用工不再是避風(fēng)港。

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，在被派遣勞動(dòng)者合法權(quán)益受到侵害時(shí)，用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這一連帶責(zé)任的規(guī)定，將使企業(yè)采用勞務(wù)派遣用工的法律風(fēng)險(xiǎn)大幅度增加，勞務(wù)派遣用工方式分散法律風(fēng)險(xiǎn)的作用蕩然無存。

7．規(guī)章制度不再單方可以決定。

《勞動(dòng)合同法》第4條規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

8．拖欠勞動(dòng)報(bào)酬不再可取。

《勞動(dòng)合同法》第85條規(guī)定：用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者解除、終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：（1）未依照勞動(dòng)合同的約定或者未依照本法規(guī)定支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；（2）低于當(dāng)最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的；（3）安排加班不支付加班費(fèi)的；（4）解除、終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>

9．招工不可再收取押金、扣押證件。

《勞動(dòng)合同法》第9條再次規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證或者其他證件。

10．退工義務(wù)不再可以隨意拖延履行。

勞動(dòng)合同解除、終止后企業(yè)還需要積極相關(guān)的附隨義務(wù)，如對于從事有職業(yè)危害作業(yè)員工在勞動(dòng)合同解除、終止前作健康檢查，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，出具勞動(dòng)關(guān)系解除、終止證明，轉(zhuǎn)移檔案、社保關(guān)系等。需要指出的是，《勞動(dòng)合同法》還為這些附隨義務(wù)設(shè)定了時(shí)間表。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十一

12.張某到某市公交公司辦理公交卡退卡手續(xù)時(shí)，被告知：根據(jù)本公司公布施行的《某市公交卡使用須知》，退卡時(shí)應(yīng)將卡內(nèi)200元余額用完，否則不能退卡，張某遂提起訴訟。

法院認(rèn)為，公交公司依據(jù)《某市公交卡使用須知》拒絕張某要求，侵犯了張某自主選擇服務(wù)方式的權(quán)利，該條款應(yīng)屬無效，遂判決公交公司退還卡中余額。

關(guān)于此案，下列哪一說法是正確的?

a.張某、公交公司之間的服務(wù)合同法律關(guān)系屬于縱向法律關(guān)系。

b.該案中的訴訟法律關(guān)系是主法律關(guān)系。

c.公交公司的權(quán)利能力和行為能力是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。

d.《某市公交卡使用須知》屬于地方規(guī)章。

40.中國甲公司與法國乙公司簽訂了向中國進(jìn)口服裝的合同，價(jià)格條件cif.貨到目的港時(shí)，甲公司發(fā)現(xiàn)有兩箱貨物因包裝不當(dāng)途中受損，因此拒收，該貨物在目的港碼頭又被雨淋受損。

依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》及相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

a.因本合同已選擇了cif貿(mào)易術(shù)語，則不再適用《公約》。

b.在cif條件下應(yīng)由法國乙公司辦理投保，故乙公司也應(yīng)承擔(dān)運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)。

c.因甲公司拒收貨物，乙公司應(yīng)承擔(dān)貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失。

d.乙公司應(yīng)承擔(dān)因包裝不當(dāng)造成的貨物損失。

二、多項(xiàng)選擇題。

60.《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋(二)》第十九條規(guī)定：“對于合同法第七十四條規(guī)定的‘明顯不合理的低價(jià)’，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

關(guān)于該解釋，下列哪些說法是正確的?

a.并非由某個(gè)個(gè)案裁判而引起。

b.僅關(guān)注語言問題而未涉及解釋結(jié)果是否公正的問題。

c.具有法律約束力。

d.不需報(bào)全國人大常委會(huì)備案。

72.甲企業(yè)將其廠房及所占劃撥土地一并轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，乙企業(yè)依法簽訂了出讓合同，土地用途為工業(yè)用地。

5年后，乙企業(yè)將其轉(zhuǎn)讓給丙企業(yè)，丙企業(yè)欲將用途改為商業(yè)開發(fā)。

關(guān)于該不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，下列哪些說法是正確的?

a.甲向乙轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的政府審批。

b.乙向丙轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)已支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得國有土地使用權(quán)證書。

c.丙受讓時(shí)改變土地用途，須取得有關(guān)國土部門和規(guī)劃部門的同意。

d.丙取得該土地及房屋時(shí)，其土地使用年限應(yīng)重新計(jì)算。

79.秦某與洪某在臺(tái)北因合同糾紛涉訴，被告洪某敗訴。

現(xiàn)秦某向洪某財(cái)產(chǎn)所在地的大陸某中級人民法院申請認(rèn)可該臺(tái)灣地區(qū)的民事判決。

關(guān)于該判決的認(rèn)可，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.人民法院受理秦某申請后，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

b.受理秦某的認(rèn)可申請后，作出裁定前，秦某要求撤回申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。

c.如人民法院裁定不予認(rèn)可該判決，秦某可以在裁定作出1年后再次提出申請。

二、多項(xiàng)選擇題。

51.自然人甲與乙簽訂了年利率為30%、為期1年的1000萬元借款合同。

后雙方又簽訂了房屋買賣合同，約定：“甲把房屋賣給乙，房款為甲的借款本息之和。

甲須在一年內(nèi)以該房款分6期回購房屋。

如甲不回購，乙有權(quán)直接取得房屋所有權(quán)。

”乙交付借款時(shí)，甲出具收到全部房款的收據(jù)。

后甲未按約定回購房屋，也未把房屋過戶給乙。

因房屋價(jià)格上漲至3000萬元，甲主張償還借款本息。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.甲乙之間是借貸合同關(guān)系，不是房屋買賣合同關(guān)系。

b.應(yīng)在不超過銀行同期貸款利率的四倍以內(nèi)承認(rèn)借款利息。

c.乙不能獲得房屋所有權(quán)。

d.因甲未按約定償還借款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

52.某旅游地的紀(jì)念品商店出售秦始皇兵馬俑的復(fù)制品，價(jià)簽標(biāo)名為“秦始皇兵馬俑”，2800元一個(gè)。

王某購買了一個(gè)，次日，王某以其購買的“秦始皇兵馬俑”為復(fù)制品而非真品屬于欺詐為由，要求該商店退貨并賠償。

下列哪些表述是錯(cuò)誤的?

a.商店的行為不屬于欺詐，真正的“秦始皇兵馬俑”屬于法律規(guī)定不能買賣的禁止流通物。

b.王某屬于重大誤解，可請求撤銷買賣合同。

c.商店雖不構(gòu)成積極欺詐，但構(gòu)成消極欺詐，因其沒有標(biāo)明為復(fù)制品。

d.王某有權(quán)請求撤銷合同，并可要求商店承擔(dān)締約過失責(zé)任。

53.甲向某銀行貸款，甲、乙和銀行三方簽訂抵押協(xié)議，由乙提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保。

乙把房本交給銀行，因登記部門原因?qū)е裸y行無法辦理抵押物登記。

乙向登記部門申請掛失房本后換得新房本，將房屋賣給知情的丙并辦理了過戶手續(xù)。

甲屆期未還款，關(guān)于貸款、房屋抵押和買賣，下列哪些說法是正確的?

a.乙應(yīng)向銀行承擔(dān)違約責(zé)任。

b.丙應(yīng)代為向銀行還款。

c.如丙代為向銀行還款，可向甲主張相應(yīng)款項(xiàng)。

d.因登記部門原因未辦理抵押登記，但銀行占有房本，故取得抵押權(quán)。

59.甲將其臨街房屋和院子出租給乙作為汽車修理場所。

經(jīng)甲同意，乙先后兩次自費(fèi)擴(kuò)建多間房屋作為烤漆車間。

乙在又一次擴(kuò)建報(bào)批過程中發(fā)現(xiàn)，甲出租的全部房屋均未經(jīng)過城市規(guī)劃部門批準(zhǔn)，屬于違章建筑。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.租賃合同無效。

b.因甲、乙對于擴(kuò)建房屋都有過錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)擴(kuò)建房屋的費(fèi)用。

c.因甲未告知乙租賃物為違章建筑，乙可解除租賃合同。

60.郭某意外死亡，其妻甲懷孕兩個(gè)月。

郭某父親乙與甲簽訂協(xié)議：“如把孩子順利生下來，就送十根金條給孩子。

”當(dāng)日乙把八根金條交給了甲。

孩子順利出生后，甲不同意由乙撫養(yǎng)孩子，乙拒絕交付剩余的兩根金條，并要求甲退回八根金條。

下列哪些選項(xiàng)是正確的?

a.孩子為胎兒，不具備權(quán)利能力，故協(xié)議無效。

b.孩子已出生，故乙不得拒絕贈(zèng)與。

c.八根金條已交付，故乙不得要求退回。

d.兩根金條未交付，故乙有權(quán)不交付。

三、不定項(xiàng)選擇題。

(一)甲公司、乙公司簽訂的《合作開發(fā)協(xié)議》約定，合作開發(fā)的a區(qū)房屋歸甲公司、b區(qū)房屋歸乙公司。

乙公司與丙公司簽訂《委托書》，委托丙公司對外銷售房屋。

《委托書》中委托人簽字蓋章處有乙公司蓋章和法定代表人王某簽字，王某同時(shí)也是甲公司法定代表人。

張某查看《合作開發(fā)協(xié)議》和《委托書》后，與丙公司簽訂《房屋預(yù)訂合同》，約定：“張某向丙公司預(yù)付房款30萬元，購買a區(qū)房屋一套。

待取得房屋預(yù)售許可證后，雙方簽訂正式合同。

”丙公司將房款用于項(xiàng)目投資，全部虧損。

后王某向張某出具《承諾函》：如張某不鬧事，將協(xié)調(diào)甲公司賣房給張某。

但甲公司取得房屋預(yù)售許可后，將a區(qū)房屋全部賣與他人。

張某要求甲公司、乙公司和丙公司退回房款。

張某與李某簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李某，通知了甲、乙、丙三公司。

因李某未按時(shí)支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓款，張某又將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給方某，也通知了甲、乙、丙三公司。

請回答第86—88題。

86.關(guān)于《委托書》和《承諾函》，下列說法正確的是：

a.乙公司是委托人。

b.乙公司和王某是共同委托人。

c.甲公司、乙公司和王某是共同委托人。

d.《承諾函》不產(chǎn)生法律行為上的效果。

87.關(guān)于《房屋預(yù)訂合同》，下列說法正確的是：

a.無效。

b.對于甲公司而言，丙公司構(gòu)成無權(quán)處分。

c.對于乙公司而言，丙公司構(gòu)成有效代理。

d.對于張某而言，丙公司構(gòu)成表見代理。

88.關(guān)于30萬元預(yù)付房款，下列表述正確的是：

a.由丙公司退給李某。

b.由乙公司和丙公司退給李某。

c.由丙公司退給方某。

d.由乙公司和丙公司退給方某。

(二)順風(fēng)電器租賃公司將一臺(tái)電腦出租給張某，租期為2年。

在租賃期間內(nèi)，張某謊稱電腦是自己的，分別以市價(jià)與甲、乙、丙簽訂了三份電腦買賣合同并收取了三份價(jià)款，但張某把電腦實(shí)際交付給了乙。

后乙的這臺(tái)電腦被李某拾得，因暫時(shí)找不到失主，李某將電腦出租給王某獲得很高收益。

王某租用該電腦時(shí)出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。

王某和李某就維修費(fèi)的承擔(dān)發(fā)生爭執(zhí)。

康成公司因未收到修理費(fèi)而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費(fèi)，將變賣電腦抵債。

李某聽聞后，于當(dāng)日潛入康成公司偷回電腦。

請回答第89—91題。

89.關(guān)于張某與甲、乙、丙的合同效力，下列選項(xiàng)正確的是：

a.張某非電腦所有權(quán)人，其出賣為無權(quán)處分，與甲、乙、丙簽訂的合同無效。

b.張某是合法占有人，其與甲、乙、丙簽訂的合同有效。

c.乙接受了張某的交付，取得電腦所有權(quán)。

d.張某不能履行對甲、丙的合同義務(wù)，應(yīng)分別承擔(dān)違約責(zé)任。

90.如乙請求李某返還電腦和所獲利益，下列說法正確的`是：

a.李某向乙返還所獲利益時(shí)，應(yīng)以乙所受損失為限。

b.李某應(yīng)將所獲利益作為不當(dāng)?shù)美颠€給乙，但可以扣除支出的必要費(fèi)用。

c.乙應(yīng)以所有權(quán)人身份而非不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人身份請求李某返還電腦。

d.如李某拒絕返還電腦，需向乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

91.關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說法正確的是：

a.王某在7日內(nèi)未交費(fèi)，康成公司可變賣電腦并自己買下電腦。

b.康成公司曾享有留置權(quán)，但當(dāng)電腦被偷走后，喪失留置權(quán)。

c.康成公司可請求李某返還電腦。

d.康成公司可請求李某支付電腦維修費(fèi)。

三、(本題21分)。

案情：甲欲出賣自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。

甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房價(jià)自己無力購買。

甲的同事乙聽說后，提出購買。

甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。

乙擔(dān)心甲將房屋賣與他人，提出草簽書面合同，保證甲將房屋賣與自己，甲同意。

甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗(yàn)證房屋確實(shí)登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購合同。

后雙方簽訂正式房屋買賣合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購房款的三分之二通過銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保;雙方還應(yīng)就房屋買賣合同到登記機(jī)關(guān)辦理預(yù)告登記。

甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。

丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒有約定擔(dān)保范圍。

甲乙雙方辦理了房屋買賣合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。

此外，甲的房屋實(shí)際上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，甲自信妻子李某不會(huì)反對其將舊房出賣換大房，事先未將出賣房屋的事情告訴李某。

李某知道后表示不同意。

但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。

甲抗辯說，賠償請求權(quán)已過訴訟時(shí)效。

問題：

1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購合同，乙能否請求法院強(qiáng)制其履行?為什么?

2.甲未告知乙有租賃的事實(shí)，應(yīng)對乙承擔(dān)什么責(zé)任?

3.如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果?

4.如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買賣合同，該合同是否有效?為什么?

7.甲對其妻李某的請求所提出的時(shí)效抗辯是否成立?為什么?

合同法實(shí)務(wù)講義篇十二

摘要206月29日，十屆全國人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過了《勞動(dòng)合同法》?！秳趧?dòng)合同法》將于1月1日起施行，全文共八章九十八條。

《勞動(dòng)合同法》從勞動(dòng)合同的訂立、履行和變更、解除和終止等多個(gè)方面，進(jìn)一步完善了勞動(dòng)合同制度，在明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有著諸多的亮點(diǎn)，文章試對其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞勞動(dòng)合同法;用人單位;勞動(dòng)者;權(quán)利和義務(wù)。

年6月29日，十屆全國人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過《勞動(dòng)合同法》。《勞動(dòng)合同法》將于201月1日起施行。

1995年1月1日《勞動(dòng)法》施行后，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，一些新的用工主體、用工形式不斷出現(xiàn)?！秳趧?dòng)合同法》在總結(jié)勞動(dòng)合同制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，為解決勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問題，對勞動(dòng)合同制度在法律層面上作了進(jìn)一步的規(guī)范和完善。

在《勞動(dòng)法》所確立的勞動(dòng)合同制度基本原則和框架的基礎(chǔ)上，既對原有勞動(dòng)合同制度作了進(jìn)一步完善，又確立了新型用工形式的法律規(guī)范?！秳趧?dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。

《勞動(dòng)合同法》在規(guī)范用人單位行為、保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，預(yù)防和減少勞動(dòng)爭議的發(fā)生，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有諸多的亮點(diǎn)，受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。本文試對其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。

一、《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了適用范圍。

當(dāng)今，一些新的用工主體和用工形式不斷出現(xiàn)，如，民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、合作或合伙律師事務(wù)所等新單位類型出現(xiàn);一些國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在編制外招用勞動(dòng)者;國家在事業(yè)單位試行人員聘用制度。為應(yīng)對新的用工主體和用工形式，《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。

1、《勞動(dòng)法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。”

《勞動(dòng)合同法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，適用本法。”

在這里，《勞動(dòng)合同法》在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動(dòng)者，明確規(guī)定了民辦非企業(yè)單位與其勞動(dòng)者適用《勞動(dòng)合同法》。與《勞動(dòng)法》相比，進(jìn)一步擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》的適用范圍。

2、《勞動(dòng)合同法》第二條第二款規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。”這里明確規(guī)定了國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，依照《勞動(dòng)合同法》執(zhí)行。

這里說的“勞動(dòng)者”，在《勞動(dòng)法》中指的是上述單位中簽訂勞動(dòng)合同的工勤人員;在《勞動(dòng)合同法》中指的是除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的人員以外的其他勞動(dòng)者，適用范圍擴(kuò)大。

由于考慮到事業(yè)單位中實(shí)行的聘用制度與一般勞動(dòng)合同制度在權(quán)利義務(wù)、管理體制方面存在一定的差別，《勞動(dòng)合同法》在明確聘用合同也是勞動(dòng)合同的同時(shí)，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》第九十六條規(guī)定：“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

二、《勞動(dòng)合同法》加大了對試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。

在現(xiàn)實(shí)生活中，存在著一些用人單位濫用試用期、侵害勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象?！秳趧?dòng)合同法》針對此問題限定了試用期期限，限定了試用次數(shù)，限定了試用期的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

1、關(guān)于試用期期限?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期?！?/p>

2、關(guān)于試用次數(shù)?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！?/p>

3、關(guān)于試用期工資。《勞動(dòng)合同法》第二十條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定用人單位不得隨意解聘試用期勞動(dòng)者?！秳趧?dòng)合同法》第二十一條規(guī)定了在試用期中，除有法定事由外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

這些限定從法律的角度加大了對試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。

三、《勞動(dòng)合同法》加大了用人單位不訂立書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。

一些用人單位為規(guī)避對勞動(dòng)者的義務(wù)，不訂立書面勞動(dòng)合同，這在現(xiàn)實(shí)生活中并不少見。《勞動(dòng)合同法》針對這種情況，作出了規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第十條第二款規(guī)定：“已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位白用工之日超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”

《勞動(dòng)合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》的這些規(guī)定，加大了用人單位不簽訂書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，將訂立書面勞動(dòng)合同作為用人單位的一項(xiàng)法律義務(wù)，以切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

四、《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了用人單位裁員應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。

為了降低裁員對勞動(dòng)者的影響，《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》相比，補(bǔ)充規(guī)定了用人單位在裁減人員中應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。

《勞動(dòng)合同法》第四十一條第二款規(guī)定：“裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第四十一條第三款規(guī)定：“在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。”

五、《勞動(dòng)合同法》引導(dǎo)用人單位與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

成為勞動(dòng)合同制度運(yùn)行中突出的問題之一，它嚴(yán)重影響了勞動(dòng)者的權(quán)益。為了解決勞動(dòng)合同短期化的問題，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，《勞動(dòng)合同法》對此作出了規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定：“無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同?！?/p>

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同?！?/p>

其中，對連續(xù)二次訂立固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者提出續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同，這是《勞動(dòng)合同法》對《勞動(dòng)法》的重大突破之一。它用法律手段引導(dǎo)用人單位訂立固定期限勞動(dòng)合同和無固定期限勞動(dòng)合同，以解決勞動(dòng)合同短期化問題，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

六、《勞動(dòng)合同法》對約定服務(wù)期作了規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第二十二條第一款規(guī)定：“用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。”

從這里可以看出，《勞動(dòng)合同法》對約定服務(wù)期作了明確規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可約定服務(wù)期，否則是不能約定服務(wù)期的。

七、《勞動(dòng)合同法》對競業(yè)限制作了具體規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年?！?/p>

從上述法律規(guī)定可以看出，《勞動(dòng)合同法》對競業(yè)限制作了具體的規(guī)定：競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員;競業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍和地域范圍由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定;競業(yè)限制的期限由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定，但最長不得超過二年。

對違反競業(yè)限制約定的應(yīng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。勞動(dòng)者接受用人單位按月支付的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而違反競業(yè)限制約定，到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

八、《勞動(dòng)合同法》完善了違約金規(guī)定。

勞動(dòng)合同約定的違約金，指的是勞動(dòng)合同中約定的在用人單位或者勞動(dòng)者違反了勞動(dòng)合同中其他有關(guān)約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。

在現(xiàn)實(shí)中，一些用人單位濫用違約金條款，侵害了勞動(dòng)者依法解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，侵害了勞動(dòng)者的自主擇業(yè)權(quán)。

為了防止這類侵權(quán)行為的發(fā)生，完善違約金規(guī)定，維護(hù)勞動(dòng)者擇業(yè)自由和勞動(dòng)力合理流動(dòng)，《勞動(dòng)合同法》對違約金作了規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第二十二條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金?！?/p>

從上述法律規(guī)定我們可以知道，《勞動(dòng)合同法》對違約金采取了限制適用的規(guī)定，以法律的形式明確和統(tǒng)一了違約金的適用問題?！秳趧?dòng)合同法》明確規(guī)定，除了勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定和違反競業(yè)限制約定應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金這兩種法定情形外，用人單位不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

《勞動(dòng)合同法》的公布實(shí)施，對完善我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，健全適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)合同制度，明確和規(guī)范勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動(dòng)關(guān)系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，推動(dòng)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，都具有著重要的意義。

[摘要]合同法中廣泛使用了“合理”一詞，合理即合乎常理、道理、法理。

法院及仲裁機(jī)構(gòu)在認(rèn)定是否“合理”時(shí)，要以理性人的應(yīng)有立場，采取適當(dāng)?shù)姆煞椒?，并依?jù)合同的構(gòu)成要素、誠實(shí)信用原則及交易習(xí)慣來判斷。

[關(guān)鍵詞]合理;理性人;依據(jù);方法。

合同法及其司法解釋大量地將“合理”作為規(guī)范用語加以使用，其中合同法有33處，合同法解釋(二)有6處。

其主要將合理使用于界定“期限”、“期間”、“方式”、“價(jià)格”等場合，并以此確定當(dāng)事人權(quán)利行使、義務(wù)履行的合理性。

與此相同，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中也有47處使用合理。

可見在合同法領(lǐng)域已經(jīng)形成對合理一詞的依賴。

所謂合理即合乎常理、道理、法理。

合同法領(lǐng)域中的合理，既是一個(gè)主觀問題又是一個(gè)客觀問題。

由于合理一詞的功能在于解釋當(dāng)事人的意思表示，彌補(bǔ)當(dāng)事人意思表示的不足。

因此，在交易的期限、期間、方式、內(nèi)容等約定不明時(shí)，需要交易雙方首先就這些方面再行協(xié)商。

此時(shí)，期限、期間、方式、內(nèi)容等是否合理，屬于行為人主觀判斷范疇。

只要行為雙方均認(rèn)為合理即可，他人自無評判的必要。

但是，一旦雙方發(fā)生爭議且就爭議部分不能形成一致，進(jìn)而提起訴訟或仲裁時(shí)，法院及仲裁機(jī)構(gòu)即應(yīng)對合理與否作出判斷，以確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，于此場合，合理則是一個(gè)客觀問題而不是或者說主要不是裁判者的主觀認(rèn)識(shí)。

因?yàn)閾?jù)以認(rèn)定合理與否的標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)是客觀的，認(rèn)定的結(jié)論至少應(yīng)當(dāng)在客觀范圍之內(nèi)，認(rèn)定過程中排除任一當(dāng)事人單方的主觀認(rèn)識(shí)也排斥裁判者的個(gè)人恣意。

本文擬從認(rèn)定合理的應(yīng)有立場、認(rèn)定合理與否的依據(jù)及方法方面認(rèn)識(shí)合同法領(lǐng)域合理的適用，并認(rèn)為相關(guān)問題可以大而廣之。

一、認(rèn)定合理的理性人立場。

雖然合理與否對裁判者而言屬于客觀問題，但認(rèn)定合理的過程仍須依賴裁判者的主觀思維，因此，裁判者的立場對于合理結(jié)論的形成具有決定性意義。

對于裁判者的應(yīng)有立場，中立是最基本的要求，但僅有中立是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

我們認(rèn)為，中立的理性人立場是認(rèn)定合理的應(yīng)有立場。

在英美法系，理性人的假設(shè)如同經(jīng)濟(jì)人在經(jīng)濟(jì)生活中一樣，貫穿于法律運(yùn)行的始終。

理性人指理性自覺之人，是一種理想的抽象的人的標(biāo)準(zhǔn)，是法律社會(huì)要求的優(yōu)秀公民具備的品德的化身。

《無照英美法詞典》中，reasonableperson即理性人，是指法律所擬制的，具有正常精神狀態(tài)、普遍知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)及審慎處事能力的人。

在此，理性人并非實(shí)有其人，法律只是把它作為抽象的、客觀的標(biāo)準(zhǔn)，已確定注意的程度。

其中reasonable即理性的，是指理智的、明智的、正常的、適當(dāng)?shù)暮瓦m度的。

《牛津法律詞典》中，“合理的”是指“具有健全的判斷力，明智的，理智的”以及“不要求過分”的意思。

大陸法系雖然沒有英美法系那么依賴于理性人假設(shè)，但是，以理性人的假設(shè)去判斷當(dāng)事人的各項(xiàng)義務(wù)，以理性人的標(biāo)準(zhǔn)去衡量應(yīng)盡義務(wù)的度，也是常態(tài)。

因此，在當(dāng)事人對合同中的期限、方式、價(jià)格等合理與否發(fā)生爭議時(shí)，裁判者以理性人的立場來判斷合理是必要的。

裁判者將自己置于理性人的立場來評判案件事實(shí)，作出裁判結(jié)論，這很大程度上擺脫了個(gè)人主觀易受利害、偏好等個(gè)體因素影響的弊端，基本上容易得到一個(gè)比較客觀的判斷，盡管很難說有一個(gè)唯一標(biāo)準(zhǔn)的正確答案，但絕不會(huì)得出相差太遠(yuǎn)的答案。

如合同法解釋(二)第19條，對《合同法》第74條中“明顯不合理的低價(jià)”進(jìn)行界定，首先即規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷”來認(rèn)定是否“合理”。

其中，交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者就是指理性人，這就要求裁判者將自己置于“一般經(jīng)營者”這一理性人的立場認(rèn)定價(jià)格的合理與否。

所以，從理性人的立場出發(fā)，合理的認(rèn)定將變得明朗。

二、認(rèn)定合理的依據(jù)。

(一)合同本身是認(rèn)定合理的事實(shí)依據(jù)。

對合理的認(rèn)定，應(yīng)首先從合同的構(gòu)成要素本身出發(fā)，至少考慮以下方面：

1、合同的主體。

合同的主體，即合同的各方當(dāng)事人，是享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)的人。

合同當(dāng)事人之間的個(gè)體特征，如專業(yè)知識(shí)、特定資格和地位等互不相同，對當(dāng)事人履行合同義務(wù)的要求也存在差異，裁判者應(yīng)考慮各個(gè)當(dāng)事人的此類差異對當(dāng)事人履行義務(wù)的合理與否予以認(rèn)定。

如合同法要求提供格式條款的一方采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，在此，我們認(rèn)為，對提請注意的方式是否合理的認(rèn)定，應(yīng)主要考慮對專業(yè)知識(shí)、經(jīng)濟(jì)地位相對較弱的合同對方而言是否合理而不是相反，并且提供格式條款一方應(yīng)對自己已盡合理提示義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

具體如保險(xiǎn)合同，一方是單個(gè)的普通市民，一方是專業(yè)的保險(xiǎn)公司，保險(xiǎn)公司對保險(xiǎn)合同中格式條款可能對投保人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的，應(yīng)當(dāng)予以合理提示。

這里的合理提示應(yīng)結(jié)合保險(xiǎn)合同雙方的不同情況予以認(rèn)定，既要考慮保險(xiǎn)人作為專業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的主體特征，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)明確告知該格式條款對雙方權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的影響，提示被保險(xiǎn)人潛在的風(fēng)險(xiǎn)，否則視保險(xiǎn)人沒有履行合理提示義務(wù)或提示不合理，進(jìn)而作出對保險(xiǎn)人不利的裁判。

更要考慮不同被保險(xiǎn)人的個(gè)體差異判斷保險(xiǎn)人履行提示、說明義務(wù)的方式是否是合理的。

2、合同的標(biāo)的。

作為合同中權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，合同中的權(quán)利和義務(wù)皆是圍繞合同的標(biāo)的展開。

由此，標(biāo)的特別是標(biāo)的物的屬性不同，對合理與否的認(rèn)定自然也有所不同。

如《合同法》第311條關(guān)于貨物本身的合理損耗的規(guī)定，第111條中關(guān)于合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任的規(guī)定，第282條關(guān)于因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定等，均表明認(rèn)定是否屬于合理損耗、合理選擇、合理期限，應(yīng)以標(biāo)的物本身的不同屬性為依據(jù)。

標(biāo)的物不同，損耗是否屬于合理范圍，當(dāng)事人因標(biāo)的物質(zhì)量有瑕疵要求對方承擔(dān)違約責(zé)任的方式是否合理，標(biāo)的物的合理使用期限等，亦有所區(qū)別，對合理與否的認(rèn)定結(jié)論當(dāng)然亦各有不同。

3、合同的目的。

作為當(dāng)事人訂立合同所追求的目標(biāo)，當(dāng)事人期望通過合同實(shí)現(xiàn)的期待利益，合同的目的是裁判者在解釋合同時(shí)必須要考慮的。

同時(shí)，雖然合同目的有不同的層次，包括當(dāng)事人明示的目的、可以被推知的目的及同類交易的同類目的，但是，任何一種目的都應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定合理的依據(jù)。

如在適用合同法第94條，關(guān)于當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行對方可以解除合同的規(guī)定時(shí)，對寬限期是否合理，除應(yīng)考慮上述當(dāng)事人及標(biāo)的本身的性質(zhì)外，合同目的同樣是需要考慮的因素。

如甲向乙玩具廠訂購一批月餅，約定農(nóng)歷7月底交貨，期限屆滿后，乙表。

示需延期交付，甲表示5日內(nèi)必須交付。

后直到農(nóng)歷8月20日乙才表示可以交付。

在此，甲給乙5日的寬限期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合理期間，因?yàn)楦鶕?jù)中國人的固有習(xí)慣，可以推知甲訂購月餅的合同目的是在中秋節(jié)前銷售，合理期間的認(rèn)定顯然應(yīng)結(jié)合中秋節(jié)前銷售這一可以推知的合同目的。

(二)誠實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。

法律基本原則是構(gòu)成法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是法律精神的體現(xiàn)，反映了法律的價(jià)值追求。

誠實(shí)信用、地位平等、合同自由、公平正義、鼓勵(lì)交易、遵守法律和行政法規(guī)、尊重社會(huì)公德構(gòu)成了合同法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是合同法的基本原則。

這些合同法的基本原則貫穿于合同法的始終，不僅是解釋和補(bǔ)充合同法的準(zhǔn)則，也有指導(dǎo)人們正確行使權(quán)利、適當(dāng)履行義務(wù)的規(guī)范作用。

當(dāng)然，這些基本原則也直接指導(dǎo)著裁判者對合理與否的認(rèn)定。

我們認(rèn)為，其中的誠實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。

合同法中的合理一詞，一方面為因當(dāng)事人就合同內(nèi)容約定不明或沒有約定的事項(xiàng)且事后不能達(dá)成一致的情況提供一個(gè)確定相應(yīng)事項(xiàng)的準(zhǔn)則和依據(jù);另一方面又為裁判者在對合同不明事項(xiàng)的確定時(shí)賦予裁判者以相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，盡管裁判過程排斥裁判者的個(gè)人恣意。

此時(shí)，誠實(shí)信用原則在兩個(gè)方面發(fā)揮其功能：_是以誠實(shí)信用原則對當(dāng)事人履行合同的行為是否合理予以評判。

合同關(guān)系并非總是一成不變，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)可能隨著合同的履行不斷發(fā)生變化，因此，認(rèn)定當(dāng)事人的行為合理與否，合同的履行行為也是一個(gè)重要依據(jù)，如果履行行為可以被認(rèn)定是出于誠信，一般也可以認(rèn)定行為本身是合理的。

如《合同法》第417條規(guī)定的行紀(jì)人在和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系時(shí)對有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的委托物的合理處分權(quán)，在此，認(rèn)定行紀(jì)人的處分行為是否合理，誠信原則是一個(gè)重要依據(jù)。

如果行紀(jì)人誠信、善意、適當(dāng)、妥善地處分委托物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其處分行為合理。

二是裁判者應(yīng)以誠實(shí)信用原則作出裁判，在裁判過程中，裁判者應(yīng)以中立的理性人立場，以誠實(shí)信用的態(tài)度。

充分考慮合同本身、當(dāng)事人的個(gè)體特征、當(dāng)事人履行義務(wù)的實(shí)際情況、市場環(huán)境等因素，進(jìn)而對相關(guān)事項(xiàng)合理與否形成自己的內(nèi)心確認(rèn)并作出認(rèn)定，以期兼顧公平與正義，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人、第三人及社會(huì)之間利益的平衡。

(三)交易習(xí)慣是認(rèn)定合理的補(bǔ)充依據(jù)。

雖然交易習(xí)慣是否可以構(gòu)成私法的淵源尚有爭議，但交易習(xí)慣是合同解釋、合同履行的重要依據(jù)，同時(shí)也是裁判的依據(jù)之一。

交易習(xí)慣包括特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣、特定地域范圍的習(xí)慣及特定行業(yè)間的習(xí)慣，這些習(xí)慣都可以作為認(rèn)定合理與否的補(bǔ)充依據(jù)。

當(dāng)然，構(gòu)成交易習(xí)慣必須符合當(dāng)事人共同知曉、習(xí)慣本身不違反法律及當(dāng)事人未明確排除其適用三個(gè)條件，并且，在將交易習(xí)慣作為認(rèn)定合理與否的依據(jù)時(shí)，特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他習(xí)慣予以適用。

如對《合同法》第310條，關(guān)于在合理期限內(nèi)檢驗(yàn)貨物的規(guī)定中，在當(dāng)事人對檢驗(yàn)期限未能約定并在事后不能達(dá)成一致時(shí)，如果買賣雙方在此之前的相當(dāng)長的時(shí)間里已經(jīng)就合同項(xiàng)下貨物的檢驗(yàn)期限形成了雙方的默契，這種默契即可被認(rèn)定為雙方的習(xí)慣，并可以據(jù)此認(rèn)定合理的期限。

三、認(rèn)定合理的方法。

認(rèn)定當(dāng)事人權(quán)利的行使、義務(wù)的履行是否合理，除前述所涉應(yīng)持的立場及應(yīng)考慮的依據(jù)外，認(rèn)定的方法同樣重要。

一般而言，法律解釋方法、合同漏洞補(bǔ)充方法等同樣有適用的余地。

除此之外，我們認(rèn)為，尊重當(dāng)事人的意思是最基本的方法，在當(dāng)事人不能形成合意時(shí)，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的方法、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法具有一般性的意義。

(一)尊重當(dāng)事人的意思。

合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果。

在私法尤其是合同領(lǐng)域，意思自治原則應(yīng)當(dāng)貫徹始終。

在訴訟或仲裁程序中，我國法律一貫強(qiáng)調(diào)調(diào)解的重要性，因此，裁判者對于訴爭雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容、權(quán)利的行使及義務(wù)的履行行為是否合理，應(yīng)首先由當(dāng)事人自行協(xié)商解決，《合同法》第61條關(guān)于合同漏洞填補(bǔ)的規(guī)定也同樣規(guī)定了這一方法。

對于當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果，只要其內(nèi)容本身未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益及第三人利益，裁判者理應(yīng)予以尊重。

自無干涉的必要。

(二)一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則方法。

一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則在訴訟法和證據(jù)法中被經(jīng)常使用，也被稱為日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，是指人們在長期的生活經(jīng)驗(yàn)中獲得的對事物因果關(guān)系或?qū)傩缘姆▌t或知識(shí)。

實(shí)際上，經(jīng)驗(yàn)法則既有人所周知的知識(shí)的意思，也包含有依據(jù)這種人所周知的知識(shí)進(jìn)行思維和邏輯推理的意思。

在裁判過程中，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則通常是裁判者認(rèn)定證據(jù)、評判證據(jù)價(jià)值的方法之一。

我們認(rèn)為，按照一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的思維方法對當(dāng)事人的行為合理與否予以認(rèn)定，其結(jié)果應(yīng)該能夠大體符合人們的價(jià)值判斷，也更具有可靠性。

(三)經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法。

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的核心思想是效益最大化，成本越小而效益越大被視為理想狀態(tài)，其基本的方法是成本一效益分析方法。

根據(jù)科斯定理，在交易成本為零的情況下，契約法的功能在于幫助契約的締結(jié)和順利履約以效率為最優(yōu)追求目標(biāo)。

為了達(dá)到最高經(jīng)濟(jì)效率的目的，契約法的履行所發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人中能以較低成本消化該風(fēng)險(xiǎn)的一方承擔(dān)，即優(yōu)勢風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)從而實(shí)現(xiàn)對效率的終極訴求。

事實(shí)上，人們在從事某項(xiàng)交易時(shí)，自覺不自覺地都使用成本一效益分析方法以決定交易的內(nèi)容。

裁判者同樣可以運(yùn)用這一方法尋求當(dāng)事人之間的利益平衡，尋求公共利益和私人利益的均衡，綜合考量公共利益與私人利益之得失，以期用最小的成本獲取社會(huì)福利的最大增加。

如《合同法》第338條規(guī)定，“在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。

沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)”。

此處，結(jié)合技術(shù)開發(fā)合同履行的具體情況，從開發(fā)項(xiàng)目的情況、完成的難易程度、主客觀條件限制來看，對合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測最有利的一方，應(yīng)認(rèn)定為風(fēng)險(xiǎn)防范成本最低的一方，其分擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)更多一些。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十三

本套書詳盡闡述了合同法基礎(chǔ)知識(shí)、合同法律風(fēng)險(xiǎn)控制、合同管理信息化、合同管理操作實(shí)務(wù)、涉外合同法律知識(shí)等內(nèi)容。

首次全面、系統(tǒng)化地講述了企業(yè)合同管理制度發(fā)展、合同管理職業(yè)定位，是一本合同管理師考試實(shí)用的、高質(zhì)量的輔導(dǎo)教材。

上篇合同法總論

第一章合同與合同法

第一節(jié)合同的概念和特征

第二節(jié)合同法的概念、理念和體系

第三節(jié)合同的分類

第二章合同的訂立與效力

第一節(jié)合同訂立的方式

第二節(jié)合同的內(nèi)容與形式

第三節(jié)合同成立和合同生效

第四節(jié)締約過失責(zé)任

第五節(jié)合同的效力

第三章合同的履行與保全

第一節(jié)合同的履行

第二節(jié)合同的保全

第四章合同的變更和解除

第一節(jié)合同的變更

第二節(jié)合同的解除

第三節(jié)因情事變更發(fā)生的合同變更和解除

第五章合同的終止

第一節(jié)合同的終止概述

第二節(jié)合同終止的事由

第六章違約與違約責(zé)任

第一節(jié)違約行為

第二節(jié)違約責(zé)任

中篇合同法分論

第七章轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同

第一節(jié)買賣合同

第二節(jié)贈(zèng)與合同

第三節(jié)借款合同

第八章轉(zhuǎn)移使用權(quán)的合同

第一節(jié)租賃合同

第二節(jié)融資租賃合同

第九章完成工作成果的合同

第一節(jié)承攬合同

第二節(jié)建設(shè)工程合同

第十章提供服務(wù)的合同

第一節(jié)運(yùn)輸合同

第二節(jié)保管合同

第三節(jié)倉儲(chǔ)合同

第四節(jié)委托合同

第五節(jié)行紀(jì)合同

第六節(jié)居間合同

第十一章技術(shù)合同

第一節(jié)技術(shù)合同概述

第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同

第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

第四節(jié)技術(shù)咨詢合同與技術(shù)服務(wù)合同

第十二章合伙合同

第一節(jié)合伙合同概述

第二節(jié)隱名合伙合同

第十三章雇傭合同

第一節(jié)雇傭合同概述

第二節(jié)雇傭合同與勞動(dòng)合同的關(guān)系

第十四章射幸合同

第一節(jié)保險(xiǎn)合同

下篇國際合同

第十五章國際運(yùn)輸合同

第一節(jié)國際海洋運(yùn)輸合同

第二節(jié)國際鐵路運(yùn)輸合同

第三節(jié)國際航空運(yùn)輸合同

第十六章國際買賣合同

第一節(jié)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約

第二節(jié)《國際貨物買賣合同法律適用公約》

第三節(jié)《2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》

第十七章國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

第一節(jié)技術(shù)進(jìn)出口合同管理制度

第二節(jié)《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動(dòng)守則(草案)》

一、合同法的概念

合同法，有廣義和狹義的區(qū)別。

狹義的合同法，是指規(guī)范合同的專門法典，如《中華人民共和國合同法》。

廣義的合同法，是指關(guān)于合同的法律規(guī)范的總稱，包括《民法通則》、《海商法》、《著作權(quán)法》以及涉及合同的條例、辦法、實(shí)施細(xì)則和司法解釋等。

合同法是通過規(guī)范民事主體的合同行為，調(diào)整民事主體之間的以商品交換為核心的民事財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范總稱。

平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身分關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

第一，合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬民事法律關(guān)系。

第二，合同法是調(diào)整民事法律關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

調(diào)整范圍：主體：不論是中國人，還是外國的自然人、法人、其他組織之間訂立的合同;種類：經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同、其他各類有關(guān)債權(quán)債務(wù)的民事合同。

三、合同法的本質(zhì)和地位

合同法本質(zhì)上調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

合同法的地位是民法體系中重要的民事單行法 四、《合同法》的立法宗旨

《合同法》第1條規(guī)定：“為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。

” 五、合同法的基本原則

合同法的基本原則是指合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映，其效力貫穿于合同法始終的根本原則。

(一)平等原則

民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于對方。

1.自然人的民事權(quán)利能力一律平等

2.不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。

3.民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商 (二)自愿原則

自愿是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系。

1.締結(jié)合同的自由。

2.選擇相對人的自由。

3.決定合同內(nèi)容的自由。

4.變更解除合同的自由。

5.決定合同方式的自由。

(三)公平原則

1.包含等價(jià)有償?shù)囊馑迹诿袷禄顒?dòng)中除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定以外，當(dāng)事人取得他人財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對價(jià)。

公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。

2.公平原則的體現(xiàn)：

(1)情事變更制度：是指作為法律關(guān)系存在的'前提的情形，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生不可預(yù)料的變更，從而導(dǎo)致原來的法律關(guān)系嚴(yán)重喪失公平時(shí)，應(yīng)變更原法律關(guān)系的制度。

(2)顯失公平制度和重大誤解制度 顯失公平：當(dāng)事人一方利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯喪失公平的情形。

重大誤解：是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。

(四)誠實(shí)信用原則(帝王規(guī)則)

民事主體在從事民事活動(dòng)中應(yīng)誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。

1.確定誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。

2.平衡當(dāng)事人之間的利益與社會(huì)利益之間沖突與矛盾。

3.解釋法律和合同的作用。

合同訂立階段，應(yīng)依誠信原則，當(dāng)事人負(fù)善意的注意義務(wù)，先合同義務(wù)，否則承擔(dān)締約過失責(zé)任。

合同訂立后履行前，應(yīng)依誠信原則，做好履約準(zhǔn)備。

合同履行中，應(yīng)依誠信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密義務(wù)。

解除合同，應(yīng)提前通知對方。

合同終止后，應(yīng)依誠信原則，履行保密等附隨義務(wù)。

合同發(fā)生爭議，應(yīng)依誠信原則，履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。

(五)保護(hù)公序良俗原則

公序：國家社會(huì)存在及其發(fā)展所必需的一般社會(huì)秩序;善良風(fēng)俗：即社會(huì)公德，一個(gè)社會(huì)應(yīng)有的道德準(zhǔn)則。

(六)合法原則

當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益，即是公序良俗原則。

合同的訂立

重點(diǎn)問題

1.合同成立的概念 2.合同訂立的程序 3.合同條款的內(nèi)容

4.格式條款的法律規(guī)制及其解釋 5.合同的形式 6.合同成立的要件

7.合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 8.締約過失責(zé)任

案例分析

20xx年11月，家住北京朝陽區(qū)西八間村的趙某全家人應(yīng)邀到海淀區(qū)清河南鎮(zhèn)其友家中作客。

不巧恰遇有雨，趙某即招停一輛屬某出租車運(yùn)輸公司的夏利牌出租車。

該出租車司機(jī)王某問明目的地后，認(rèn)為偏遠(yuǎn)路難行，空返車的可能性很大，而乘坐人多至4人，遂以自己有急事需馬上回家為由拒載。

趙某只得再等，但很長時(shí)間卻無空車駛過。

由于長時(shí)間受涼，趙某的

小女孩受寒生病發(fā)高燒，趙某于是取消出行回家。

趙某于是向法院起訴司機(jī)王某，要求王某賠償其小女兒的醫(yī)療費(fèi)。

問:本案應(yīng)如何處理?

第一節(jié) 合同成立概述

合同的訂立：通過要約和承諾來使合同雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的民事法律行為。

一、合同成立的要件(一般成立要件)

合同當(dāng)事人對合同的主要條款達(dá)成一致意見合同即成立。

(一)要有兩個(gè)或兩個(gè)以上合同當(dāng)事人 (二)合同當(dāng)事人意思表示一致

(三)對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同

合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度;不適用于合同效力的解釋，法院不能通過合同解釋來使合同發(fā)生效力。

第二節(jié) 合同訂立的程序

合同訂立的程序是指合同當(dāng)事人間意思表示一致，就合同條款或內(nèi)容達(dá)成合意的過程，這具體表現(xiàn)為要約和承諾。

《合同法》第13條：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

一、要約

(一)要約的概念和性質(zhì) 1.要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

(一) 內(nèi)容具體確定;

(二) 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

2.要約的法律拘束力

要約的法律拘束力是指要約的生效及對要約人、受要約人的拘束力。

(1)對要約人而言，在要約有限期限內(nèi)，要約人須受自己發(fā)出的要約拘束。

(2)要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容。

3.性質(zhì)

要約屬于意思表示而非法律行為。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十四

新事物總是在人類社會(huì)的不斷進(jìn)步中產(chǎn)生的，其中有生命力的新事物又在推動(dòng)著社會(huì)的不斷發(fā)展。

人類在這樣一個(gè)總體前進(jìn)的過程中，享受到了眾多科技成果的同時(shí)，卻也在社會(huì)道德方面出現(xiàn)了很多問題。

這些問題的存在，對于社會(huì)整體道德水平的提升是非常不利的。

然而，面對這些問題，我國現(xiàn)行的法律當(dāng)中卻沒有與之相對應(yīng)的具體規(guī)定和依據(jù)，這大大加劇了社會(huì)道德敗壞行為。

要解決這一問題，就需要采取多方面的措施。

公序良俗原則在法律包括合同法條文中的出現(xiàn)，無疑成為解決目前社會(huì)道德問題的福音。

公序良俗最早是以觀念的形式產(chǎn)生的，其中對于公序這一原則最早的規(guī)定是對公民享受到的權(quán)利和利益，而良俗則是公民應(yīng)當(dāng)具備的一般道德準(zhǔn)則。

但是這兩項(xiàng)含義并非一成不變的，其隨著時(shí)間和空間的變化而變化。

這一原則的存在，毫無疑問地起到了彌補(bǔ)法律漏洞的作用。

但是，由于其本身沒有被賦予法律地位，因?yàn)橐矝]有得到普通大眾的足夠重視，因而沒有發(fā)揮出更大的社會(huì)作用。

為了強(qiáng)化這一原則的重要性，之后的西方資本主義國家，都開始將這一原則引入到法律條文當(dāng)中。

我國也開始在清末時(shí)期，在民法典中對公序原則有了一定的提及，但是對善良風(fēng)俗的內(nèi)容卻沒有做出必要的規(guī)定。

一直到新中國成立，我國法律中對社會(huì)利益與社會(huì)公德進(jìn)行了必要的規(guī)定，標(biāo)志著公序良俗這一原則在法律中的地位得到正式的肯定。

在《合同法》中的第七條規(guī)定，所有從事民事活動(dòng)的企業(yè)或者個(gè)人，都應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，并要維護(hù)社會(huì)公共利益。

公序良俗原則所適用的主體是所有從事民事活動(dòng)的人，并要求這些民事主體在行使權(quán)力和履行義務(wù)的過程中，能夠按照社會(huì)公共秩序辦事，并能夠尊崇善良風(fēng)俗，否則就可以據(jù)此判定民事主體的行為是無效的。

但是學(xué)術(shù)界對于公共秩序并沒有形成一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)知。

不過其大致的范圍可以歸結(jié)為法律和政治范疇。

這種界定的模糊性，也使得公共秩序一直隨著時(shí)代的變遷在變化。

而善良風(fēng)俗不同，它本身源自于大眾所普遍接受的道德和價(jià)值觀念。

所有與之相違背的行為，都應(yīng)當(dāng)是無效的，被摒棄的。

這樣看來，善良風(fēng)俗具有一般法律價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，也是最為基本的道德規(guī)范。

范圍

公序良俗原則有著非常廣闊的外延空間，在這一外延空間之下，公序良俗原則所涵蓋的內(nèi)容不僅僅局限于法律中的公共秩序當(dāng)中，而且還涵蓋了法律中未包含的秩序。

這種更加自由的設(shè)定，使得公序良俗原則能夠被靈活地引入到法律體系之內(nèi)。

這樣一來，法律某些方面的制定滯后性就得到了有效的彌補(bǔ)，對于完善整個(gè)法律體系，以及促進(jìn)法律帶動(dòng)社會(huì)發(fā)展具有非常重要的意義。

合同法是我國的一項(xiàng)重要的法律。

這項(xiàng)法律也因其開放性具有了強(qiáng)大的生命力。

而且，合同法的第七條明確對公序良俗原則進(jìn)行了規(guī)定和闡明。

但是，作為合同法中的一項(xiàng)非常重要的基本原則，在具體的裁定上也由于自身的消極適用性，而無法作為優(yōu)先使用的原則。

只有當(dāng)沒有明確的`法律條文作為判定依據(jù)時(shí)，公序良俗原則才能夠作為依據(jù)的條文，進(jìn)行違反合同法規(guī)定的裁定。

公序良俗原則不同于法律條文，其主要內(nèi)容是公共秩序和善良風(fēng)俗這兩個(gè)方面。

不論是哪一個(gè)層面，其具體的界定和量化都沒有明確的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。

雖然《合同法》第七條闡明了公序良俗的法律原則，但是目前人們在訂立或者履行合同時(shí)，違反公序良俗原則的現(xiàn)象依然屢見不鮮，主要原因?yàn)橐韵聨讉€(gè)方面：第一，約束性不強(qiáng)。

公序良俗原則雖然已經(jīng)在多部法律中有了一定的規(guī)定，但是就具體實(shí)施來看，更多的是需要從事民事活動(dòng)的主體能夠自覺按規(guī)矩辦事。

這種狀態(tài)之下，一些不法分子很容易鉆空子。

公序良俗本身具有弱特定性和強(qiáng)開發(fā)性這兩大特征。

這兩個(gè)特征的存在使得法官在判定違反公序良俗原則的行為時(shí)，具有較廣泛性選擇，而且無可避免地會(huì)受到自身法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)水平的影響。

這種主觀影響因素的存在，也使得公序良俗原則的執(zhí)行上沒有形成更為有效的約束作用。

公序良俗原則屬于最為基本的法律內(nèi)容。

也就是說，如果有比較明確的法律規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律條文，而不是公序良俗原則。

這種消極的適用性，使得公序良俗原則的地位被大大削弱。

公序良俗原則是合同法中的一項(xiàng)非常重要的原則，其本身對于維護(hù)合同法的完整和有效具有非常重要的作用。

因此，必須要充分發(fā)揮出公序良俗原則的作用。

而要想將這一效用發(fā)揮到最大，就應(yīng)當(dāng)明確哪些行為是違反公序良俗的行為，并要把握公序良俗原則運(yùn)用中的注意事項(xiàng)。

(一)明確哪些行為是違反公序良俗的行為

每個(gè)人的生活背景和價(jià)值觀念，以及接受到的教育程度不同，這就使得人們對于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)上會(huì)有很大的差異。

而且，公序良俗的定義本身就有很廣闊的外延空間。

這就需要判定違反公序良俗行為的法官具有很強(qiáng)的辦案能力、法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)。

根據(jù)有關(guān)學(xué)者的分析來看，違反公序良俗的行為大致可以分為危害國家、家庭關(guān)系的行為、違反性道德的行為、射幸行為、違反人權(quán)、侵犯他人尊嚴(yán)、限制經(jīng)濟(jì)自由、公平競爭和消費(fèi)者保護(hù)行為、暴力行為等等。

這些行為的分類和定性，對于法官判斷某些行為是否屬于違反合同法中公序良俗原則的行為，有著很大的幫助。

而且，這些公序良俗所約束的行為，大眾已達(dá)成了共識(shí)，這對于推動(dòng)合同法的不斷完善具有重要的意義。

公序良俗作為法律的底線原則，其本身不具備優(yōu)先使用地位。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用這一原則必須要特別注意兩大問題：第一，防止出現(xiàn)“向一般條款逃避”的問題。

公序良俗是作為基本的道德規(guī)范，是最為一般的法律規(guī)定。

而且，公序良俗本身所具有的消極適用性原則，都決定了其在使用上落后于其他法律條文的地位。

也就是說，公序良俗不能夠作為裁定的直接依據(jù)，只有當(dāng)沒有明確的法律規(guī)定時(shí)，才可以使用公序良俗原則。

如果沒有按照這些程序進(jìn)行，而直接使用公序良俗原則，就出現(xiàn)了“向一般條款逃避”的行為。

所以，當(dāng)簽訂合同契約關(guān)系的雙方，其中有任意一方認(rèn)為另一方存在違背合同契約關(guān)系的行為時(shí)，都應(yīng)當(dāng)先從合同法中的明文規(guī)定中查找相關(guān)的法律依據(jù)，實(shí)在沒有的，才可以使用公序良俗原則。

道德與法律完成有效結(jié)合的溝通橋梁就是公序良俗原則。

但是法律與道德之間又有著明顯的差異。

在使用公序良俗原則時(shí)，必須要認(rèn)識(shí)到這一原則是道德的法律化，同時(shí)又必須把握住道德滲入的程度，避免將過高的道德標(biāo)準(zhǔn)融入這原則當(dāng)中，而導(dǎo)致不良后果的出現(xiàn)。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用公序良俗原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)程序進(jìn)行，不能憑借主觀的道德觀念對民事主體的行為進(jìn)行裁定，以防止出現(xiàn)更為惡劣的合同糾紛行為。

時(shí)代在不斷變化發(fā)展，它也推動(dòng)客觀事物發(fā)生不斷的變化，而同時(shí)人們對于事物的認(rèn)知也在不斷地更新。

在這種情況之下，大眾對于公序良俗原則的界定也會(huì)隨著社會(huì)的進(jìn)步而改變。

所以，人們必須以發(fā)展的眼光對待公序良俗原則，并能夠以客觀的態(tài)度認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展中向公序良俗原則注入的新元素。

與此同時(shí)，大眾也應(yīng)當(dāng)不斷更新自身的觀念，加強(qiáng)對于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)。

另外，任何一項(xiàng)事物的發(fā)展都有其規(guī)律可循，公序良俗原則也不例外。

所以，無論是法律的執(zhí)行者還是制定者，都應(yīng)當(dāng)抓住這一規(guī)律，并能夠按照這一規(guī)律行事。

只有將這幾個(gè)方面的影響因素綜合起來，才能夠保證公序良俗原則發(fā)揮出自身最大的效用。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十五

1.有名合同，即法律民已命名的合同。

2.無名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。

(1)借用合同：

指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。

借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對價(jià);而借用無對價(jià)。借用無對價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無償?shù)摹?shí)踐性的合同。

(2)消費(fèi)借貸合同：

借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。

例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。

消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無償?shù)?消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。

區(qū)分有名、無名的意義：無名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無保合同當(dāng)然適用合同法總則;第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。

例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。

(二)單務(wù)合同與雙務(wù)合同

1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù);如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。

2.常見的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。

3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。

(三)有償合同與無償合同

1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對價(jià)。

2.無償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與

3.可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同，如果當(dāng)事人沒有特另約定的話，法律推定為無償。

4.區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。

有償與無償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無過錯(cuò)原則;對于無償合同，無償?shù)囊环綄?shí)行過錯(cuò)原則，并且無償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^失而導(dǎo)致對方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。

例證：合同法第189條、第374條、第406條。

(四)諾成合同與實(shí)踐合同

1.諾成合同：指經(jīng)過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。

2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。

3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。

注意：根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)。”據(jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。

(五)要式合同與不要式合同

1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。

2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。

合同的形式可分為口頭、書面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。

要式合同包括：(1)擔(dān)保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式;(2)特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買賣合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。

關(guān)于“要式”的規(guī)定屬強(qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效。考試點(diǎn)在于例外。

例：甲乙雙方通過電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書面合同。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物(如100噸貨物80噸)發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決?關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。

默示：

默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。

例：試用買賣。試用期滿，是否購買完全取決于試用人，不得有任何限制。

法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。

沉默僅僅在兩種情況下才有意義：

(1)法律有明確規(guī)定;

(2)當(dāng)事人事前有約定。

合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。

合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。

例：甲乙之間訂立合同，甲出賣貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議?根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地;如果出賣面粉，則出賣人所在地為履行地，即甲所在地;乙交付貨物的地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。

第62條第(六)項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

(一)要約

1.要約與要約邀請的區(qū)別：

(1)合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請。

(2)商業(yè)廣告原則上是要約邀請，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。

(3)商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。

(4)懸賞廣告：指內(nèi)容是以對方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。

2.要約的撤回與撤銷

要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。

例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書面形成撤回要約。

撤回的對象尚未生效的要約。

要約生效，有兩層含義：

(1)甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制;

(2)乙取得承諾的權(quán)利。

在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。

重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的.要約。

根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：

(1)要約明確規(guī)定承諾期限的;

(2)以其他形式明示要約不可撤銷;

(3)受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。

例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。

例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫明不可撤銷。

例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購買了原材料。

(二)承諾

1.承諾的主體

第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見到，給甲回信，表示完全同意。問：甲丙之間的合同是否成立?丙的承諾新要約。

承諾的主體僅限于受要約人(商業(yè)廣告例外)。

2.承諾的期限

承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。

(1)甲明定承諾期限;

(2)甲沒有明定承諾期限：如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外;以非對話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。

承諾遲到：

第28條、第29條分別遲到的兩種原因。

(1)由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到

承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對。

(2)承諾人自身的原因?qū)е逻t到

原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。

3.承諾的內(nèi)容

合同法第30條、第31條。

第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。

第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對，一是要約表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更。

例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立;第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。

例：(2000年試題)下列承諾有效的有：

附條件的承諾是否是有效的承諾?不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。

4.承諾的生效

第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。

例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。

例2：(1999年試題)北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方(浦東公司)，6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問：合同何時(shí)成立?乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。

注意：簽字蓋章有兩種方式：

(1)同時(shí)簽字蓋章;

(2)意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。

第33條：要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。

注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開來。

1.成立和生效規(guī)則

第39條對格式條款的成立有兩個(gè)要求：

(1)提供格式條款的一方有義務(wù)提請對方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。

(2)應(yīng)對方的要求予以說明。

2.第40條規(guī)定：格式條款的無效。

3.第41條對格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則

(1)不利于提供格式條款一方;

(2)普通條款優(yōu)先;

(3)按照通常理解。

通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十六

律之規(guī)定，就適用法律的若干問題，作如下解釋。

訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

（一）勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同過程中發(fā)生的糾紛；

（二）勞動(dòng)者與用人單位之間沒有訂立書面勞動(dòng)合同，但已形成勞動(dòng)關(guān)系后。

發(fā)生的糾紛；

（三）勞動(dòng)者退休后，與尚未參加社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛。

訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理：

（一）屬于勞動(dòng)爭議案件的，應(yīng)當(dāng)受理；

（二）雖不屬于勞動(dòng)爭議案件，但屬于人民法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)依法。

受理。

限，又無不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請求。

屬主體不適格的，裁定不予受理或者駁回起訴。

第五條勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)為糾正原仲裁裁決錯(cuò)誤重新作出裁決，當(dāng)事人。

不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。

第七條勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)仲裁的事項(xiàng)不屬于人民法院受理的案件范圍，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理或者駁回起訴。

第八條勞動(dòng)爭議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民。

法院管轄。

勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄。

院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。

當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人。

民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院。

后的實(shí)際用人單位為當(dāng)事人。

用人單位分立為若干單位后，對承受勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人。

第十一條用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位與勞動(dòng)者。

發(fā)生的勞動(dòng)爭議，可以列新的用人單位為第三人。

原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動(dòng)者為第三人。

原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。

和發(fā)包方作為當(dāng)事人。

可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。

償勞動(dòng)者因合同無效所造成的經(jīng)濟(jì)損失。

第十五條用人單位有下列情形之一，迫使勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，用。

人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金：

（一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的；

（二）未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的；

（三）克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者工資的；

（四）拒不支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間工資報(bào)酬的；

（五）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的。

第十六條勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

第十七條勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)作出仲裁裁決后，當(dāng)事人對裁決中的部分事。

項(xiàng)不服，依法向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。

行的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

為人民法院審理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù)。

第二十條用人單位對勞動(dòng)者作出的開除、除名、辭退等處理，或者因其他。

原因解除勞動(dòng)合同確有錯(cuò)誤的，人民法院可以依法判決予以撤銷。

對于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)以及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、培訓(xùn)。

下列情形之一，并經(jīng)審查核實(shí)的，人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十。

七條之規(guī)定，裁定不予執(zhí)行：

（一）裁決的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭議仲裁范圍，或者勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲。

裁的；

（二）適用法律確有錯(cuò)誤的；

（三）仲裁員仲裁該案時(shí)，有徇私舞弊、枉法裁決行為的；

十日內(nèi)，可以就該勞動(dòng)爭議事項(xiàng)向人民法院起訴。

布，自２００１年４月３０日起施行。

２００１年４月１６日。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十七

3、裁決被訴人2008年6月1日起每月支付人民幣3000元工資至簽訂無固定期限勞動(dòng)合同之日。

張三1997年11月1日開始在a公司做臨時(shí)工，沒有簽訂勞動(dòng)合同。

后因表現(xiàn)較好，于1998年6月1日開始簽訂勞動(dòng)合同，試用期為三個(gè)月。

勞動(dòng)合同期滿后逐年簽訂，每次一年。

2001年4月，a公司因工作需要，經(jīng)張三同意后于該月安排張三到關(guān)聯(lián)公司b公司工作，并與b公司簽訂了一份勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限自2001年5月1日至2002年4月30日，該合同約定“張三在a公司的工齡b公司予以續(xù)認(rèn)”。

2001年5月中旬，因b公司業(yè)務(wù)變化，張三回a公司工作，雙方重新再次簽訂了勞動(dòng)合同，合同期限自2002年6月1日起至2003年5月31日，該合同約定“張三在b公司的工齡a公司予以續(xù)認(rèn)”。

此后張三一直在a公司工作，勞動(dòng)合同亦逐年續(xù)簽，最后一份勞動(dòng)合同期限自2007年6月1日至2008年5月31日。

2008年4月30日，a公司向張三發(fā)出《續(xù)訂勞動(dòng)合同意向通知書》，詢問張三續(xù)訂或終止勞動(dòng)合同的意向。

張三沒有選擇終止勞動(dòng)合同的選擇項(xiàng)，選擇了續(xù)訂勞動(dòng)合同項(xiàng)，并寫明了續(xù)訂期限為三年。

a公司人事主管征求用人部門意見后于2008年5月8日在該通知書中寫明不同意續(xù)訂三年，只同意續(xù)訂一年。

張三2008年5月12日收到該通知后當(dāng)天另行以書面形式向a公司提交了一份通知，要求與a公司簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

a公司不予理會(huì)，于2008年5月29日下發(fā)《終止勞動(dòng)合同通知》，稱合同期滿后不再續(xù)約，要求張三辦妥交接手續(xù)，工資結(jié)算至2008年5月31日。

雙方因此產(chǎn)生糾紛，張三于2008年6月6日向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。

另，張三與a公司最后一份勞動(dòng)合同履行期間從事維修工作，任職維修班班長，每月工資人民幣3000元。

本案的關(guān)鍵在于如何理解并計(jì)算“在該用人單位連續(xù)工作滿十年”及無固定期限勞動(dòng)合同如何簽訂。

首先，張三原來是臨時(shí)工，這段時(shí)間是否應(yīng)當(dāng)計(jì)算為連續(xù)工作時(shí)間。

勞動(dòng)法并沒有以身份對連續(xù)工作的時(shí)間進(jìn)行區(qū)別，雖然原來一些國有企業(yè)有一個(gè)轉(zhuǎn)正定級的程序，而且一般情況下都以此作為計(jì)算正式工齡的起點(diǎn)，但工齡的概念與工作年限的概念顯然是存在區(qū)別的，不能以工齡作為標(biāo)準(zhǔn)。

張三作臨時(shí)工期間形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，因而,并不因其是臨時(shí)工而影響連續(xù)工作年限的計(jì)算。

此外，試用期屬于合同期，也構(gòu)成連續(xù)工作年限，不能從中減除。

其次，張三中途離開過a公司，到b公司工作了很短的時(shí)間。

雖然是經(jīng)過張三同意的離司，但b公司確認(rèn)“工齡續(xù)認(rèn)”，此處的“工齡”不應(yīng)解釋為正式工齡，應(yīng)理解為工作年限，只是因?yàn)榱?xí)慣，為了便于表述而寫成“工齡”。

同樣，張三回到a公司后也做了“工齡續(xù)認(rèn)”的約定，即意味著b公司的工作年限不僅計(jì)為a公司的工作年限，而且應(yīng)當(dāng)視同連續(xù)。

盡管張三離開a公司和回到a公司涉及兩次勞動(dòng)合同解除，但基于“工齡續(xù)認(rèn)”的約定，張三中途離開a公司的情節(jié)不構(gòu)成工作年限的中斷。

廣東省高級人民法院和廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)《關(guān)于適用勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法、勞動(dòng)合同法若干問題的指導(dǎo)意見》第二十二條規(guī)定：“用人單位惡意規(guī)避《勞動(dòng)合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計(jì)算: (一)為使勞動(dòng)者“工齡歸零”，迫使勞動(dòng)者辭職后重新與其簽訂勞動(dòng)合同的;(二)通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動(dòng)者簽訂合同時(shí)交替變換用人單位名稱的”。

從中也可以看出法院與仲裁系統(tǒng)對工作年限的計(jì)算是以有利于勞動(dòng)者作為指導(dǎo)原則的，盡管本案中張三并非被迫辭職，a公司并非惡意規(guī)避法律，何況雙方合同約定“工齡續(xù)認(rèn)”。

綜上，本案應(yīng)認(rèn)定張三在2007年10月31日之時(shí)已為a公司服務(wù)滿十年，構(gòu)成在“該用人單位連續(xù)工作滿十年”的條件。

張三無固定期限勞動(dòng)合同簽訂條件成就之時(shí)，勞動(dòng)合同法已經(jīng)生效實(shí)施，無固定期限勞動(dòng)合同簽訂的條件發(fā)生了變化。

原勞動(dòng)法規(guī)定的十年條款需具備三個(gè)條件，一是十年，二是雙方同意續(xù)延，三是勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)合同法已取消雙方同意續(xù)延的條件，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立即可，無需用人單位同意。

而且，勞動(dòng)法中第三個(gè)條件是需要?jiǎng)趧?dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，而勞動(dòng)合同法變更為只要提出訂立勞動(dòng)合同，除非勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同，也就是說舉證責(zé)任倒置了。

因此，用人單位應(yīng)當(dāng)考慮在勞動(dòng)者工作年限滿十年的情況下，主動(dòng)詢問員工是否簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，如果員工沒有明確書面確認(rèn)簽訂固定期限勞動(dòng)合同，建議用人單位主動(dòng)與員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

本案中a公司發(fā)出意向書，詢問張三意見，屬于要約邀請，張三要求簽訂三年，符合法律規(guī)定，此時(shí)雙方簽訂三年固定期限勞動(dòng)合同并不違法。

但a公司不同意簽三年，只同意簽一年，則意味著對張三的要約條件進(jìn)行了實(shí)質(zhì)改變，構(gòu)成反要約，同時(shí)也構(gòu)成了同意續(xù)訂勞動(dòng)合同，即使是在勞動(dòng)法的條件下，也符合三要素了。

因此，當(dāng)a公司要求簽訂一年固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，張三原來要求簽訂三年固定期限勞動(dòng)合同的要約已不具有法律效力，張三有權(quán)利要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

還有一個(gè)問題，a公司終止勞動(dòng)合同能否成立?勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)合同期滿勞動(dòng)合同即行終止，勞動(dòng)合同法規(guī)定勞動(dòng)合同期滿的，勞動(dòng)合同終止，這里的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)僅限于固定期限勞動(dòng)合同，而且是不存在需要簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件同時(shí)具備。

無固定期限勞動(dòng)合同的簽訂除協(xié)商一致情形外，其法定條件成就時(shí)屬于強(qiáng)制締約，用人單位沒有選擇余地。

因此，本案中a公司終止勞動(dòng)合同的行為不能成立，其終止通知應(yīng)當(dāng)予以撤銷，雙方應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

簽訂無固定期限勞動(dòng)合同涉及簽訂時(shí)間問題。

如果張三在2008年1月1日提出簽訂要求，是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同?勞動(dòng)部門曾有一意見，認(rèn)為雙方可以協(xié)商變更原固定期限勞動(dòng)合同為無固定期限勞動(dòng)合同，也就是說，在張三最后一份固定期限勞動(dòng)合同期滿前，a公司沒有簽訂義務(wù)。

但是，從勞動(dòng)合同法的條款表述來理解，似乎不應(yīng)如此，應(yīng)該是勞動(dòng)者一旦提出簽訂要求，用人單位應(yīng)當(dāng)立即簽訂，否則構(gòu)成應(yīng)當(dāng)簽訂而不簽訂，還需要承擔(dān)每月支付兩倍工資的法律責(zé)任。

而且，此情形是否屬于法定強(qiáng)制變更，還是強(qiáng)制解除并強(qiáng)制簽訂尚應(yīng)斟酌。

但無論如何，本案張三在2008年5月12日提出了簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的要求，應(yīng)裁決a公司于該日簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

根據(jù)《廣東省工資支付條例》第二十九條的`規(guī)定：用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的決定被裁決撤銷或者判決無效的，應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者在被違法解除勞動(dòng)關(guān)系期間的工資，其工資標(biāo)準(zhǔn)為勞動(dòng)者本人前十二個(gè)月的平均正常工作時(shí)間工資，本案張三要求支付2008年6月1日起的每月工資人民幣3000元應(yīng)當(dāng)獲得支持。

如果張三以a公司沒有簽訂無固定期限勞動(dòng)合同為由進(jìn)一步要求每月支付兩倍即6000元工資，依勞動(dòng)合同法的規(guī)定也是成立的。

簽訂無固定期限勞動(dòng)合同涉及簽訂內(nèi)容問題，這一問題比較復(fù)雜。

勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法都只規(guī)定應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的時(shí)間條件，沒有對其他勞動(dòng)合同必備條款規(guī)范，存在了很多空間。

所以勞動(dòng)合同法實(shí)施條例草案(公開征求意見稿)第十四條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第十四條第二款的規(guī)定訂立無固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循公平合理的原則確定除勞動(dòng)合同期限以外的勞動(dòng)合同內(nèi)容。

協(xié)商不妥怎么辦?《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)構(gòu)建和發(fā)展和諧勞動(dòng)關(guān)系若干規(guī)定(草案)》第十八條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者依法應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)報(bào)酬不得低于前一個(gè)勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。

但用人單位有《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十一條第一款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)規(guī)定的情形，經(jīng)與勞動(dòng)者協(xié)商一致的除外。

勞動(dòng)者提出的條件高于前一個(gè)勞動(dòng)合同約定的條件時(shí)，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照公平合理的原則進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商未能達(dá)成一致的，可以依法申請仲裁或者提起訴訟。

協(xié)商不妥難道還再進(jìn)行一場曠日持久的仲裁或訴訟?似乎深圳草案的規(guī)定也不是解決的辦法，應(yīng)當(dāng)考慮以簽訂無固定期限勞動(dòng)合同前簽訂的勞動(dòng)合同的各項(xiàng)條件作為標(biāo)準(zhǔn)會(huì)合適些。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十八

一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請將正確答案的序號填在括號內(nèi))。

1．在締約過失責(zé)任的理論體系中，（）原則成為締約過失責(zé)任的理論依據(jù)。

a．平等b．公平c．誠實(shí)信用d．公序良俗。

2．在我國的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（）擔(dān)保。

a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。

二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號填在括號內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。

1．享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人不能以自己單方的行為來撤銷合同，而只能向（）主張撤銷該合同。

a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。

2．我國合同履行制度的具體表現(xiàn)有（）。

a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。

d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。

三、填空題（每空1分，共11分）。

1．民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為_______行為和________行為。

2．要約是_________________的意思表示。

3．要約邀請又稱___________。

4．合同的移轉(zhuǎn)包括_____________、__________。

5．招標(biāo)簽約是通過招標(biāo)、__________、___________來訂立合同的。

6．根據(jù)性質(zhì)捐贈(zèng)可分為_____________的捐贈(zèng)、__________的捐贈(zèng)和____________的捐贈(zèng)三類。

四、名詞解釋（每小題3分，共15分）。

1．合同。

2．承諾。

五、簡答題（每小題7分，共14分）。

1．簡述區(qū)分有償合同與無償合同的法律意義。

2．根據(jù)我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，哪些債權(quán)不得讓與？

六、論述題（10分）。

試論我國合同法規(guī)定合同履行規(guī)則的主要內(nèi)容。

七、案例分析題（每小題10分，共20分）。

1．某廠（以下簡稱甲方）與某科研所（以下簡稱乙方）于10月15日簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同。合同約定，甲方委托乙方研究開發(fā)某太陽能發(fā)電裝置。雙方約定，研制費(fèi)由甲方支付，研制出的成果歸甲方使用。4個(gè)月后，乙方研制成功，甲方按約定支付研制費(fèi)，同時(shí)依約定享有成果使用權(quán)。4月乙方將該技術(shù)成果向?qū)＠稚暾埌l(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。甲方得知后也向?qū)＠稚暾堅(jiān)摷夹g(shù)的發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)。

試分析：

（1）我國《合同法》對此有無規(guī)定？若有規(guī)定，請回答其主要內(nèi)容。

（2）本案是否適用新《合同法》？

（3）依我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，該技術(shù)成果申請專利的權(quán)利歸哪方所有？為什么？

（4）若一方取得專利權(quán)，另一方可以享有什么權(quán)利？

答題要求舉例。

一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請將正確答案的序號填在括號內(nèi))。

1．在締約過失責(zé)任的理論體系中，（c）原則成為締約過失責(zé)任的理論依據(jù)。

a．平等b．公平c．誠實(shí)信用d．公序良俗。

2．在我國的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（d）擔(dān)保。

a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。

二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號填在括號內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。

1．享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人不能以自己單方的行為來撤銷合同，而只能向（ab）主張撤銷該合同。

a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。

2．我國合同履行制度的具體表現(xiàn)有（abd）。

a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。

d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。

三、填空題（每空1分，共11分）。

1．表意事實(shí)。

2．希望和他人訂立合同。

3．要約引誘。

4．債權(quán)讓與債務(wù)承擔(dān)。

5．投標(biāo)定標(biāo)。

6．不附任何條件附加特定義務(wù)為特定目的。

四、名詞解釋（每小題3分，共15分）。

1．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2．承諾是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示。

五、簡答題（每小題7分，共14分）。

1．答題要點(diǎn)：

區(qū)別有償合同與無償合同的法律意義有：

（1）有利于確定合同相對人的不同地位，有償合同中相對方當(dāng)事人的身份一般不具特殊意義，而無償合同中相對方當(dāng)事人的身份對于確認(rèn)合同是否有效意義重大。

（2）有利于確定合同當(dāng)事人不同的權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任的大小，一般而言，無償合同因其內(nèi)容和性質(zhì)，不享有有償合同中當(dāng)事人的同等權(quán)利，其法律責(zé)任也較有償合同輕。

2．答題要點(diǎn)：

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列債權(quán)不得讓與：

（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。包括基于特定的身份關(guān)系發(fā)生的債權(quán)；基于信賴關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。

（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。某些債權(quán)關(guān)系到國家及社會(huì)的公共利益，因而法律禁止轉(zhuǎn)讓或規(guī)定轉(zhuǎn)讓須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

六、論述題（10分）。

根據(jù)我國合同法的規(guī)定，合同的履行規(guī)則有以下主要內(nèi)容：

1．法定義務(wù)規(guī)則。法定義務(wù)是指法定合同義務(wù)，即當(dāng)事人即使在合同中沒有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。這些義務(wù)由法律明文予以規(guī)定。

2．正確履行。即當(dāng)事人應(yīng)按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務(wù)。也就是適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間和地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)姆绞铰男羞m當(dāng)?shù)臉?biāo)的。

3．親自履行。是指合同義務(wù)要由合同債務(wù)人向合同債權(quán)人履行不得由第三人代替。

4．約定不明的履行。合同條款應(yīng)當(dāng)明確、具體，以便合同的履行。

5．第三人履行。是指在合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。

6．價(jià)格變動(dòng)的履行。是指執(zhí)行政府定價(jià)的合同，在合同訂立后、履行前，政府定價(jià)發(fā)生調(diào)整的，按照哪種價(jià)格履行的問題。

7．不完全履行。是指當(dāng)事人在履行合同時(shí)，沒有按照合同約定的全部履行因素進(jìn)行履行的情況。

8．情勢變更。是指構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢發(fā)生根本的變化。

七、案例分析題（每小題10分，共20分）。

1．答題要點(diǎn)：

（1）我國于193月15日頒布了《中華人民共和國合同法》，該法的第339條對此做了明確規(guī)定?！拔虚_發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利?！薄把芯块_發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利?！?/p>

（2）本案適用新《合同法》。因?yàn)椤逗贤ā返氖┬腥掌谑悄?0月1日，本案當(dāng)事人簽

訂委托技術(shù)開發(fā)合同的時(shí)間是1999年10月15日。

委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。

（4）若乙方取得該項(xiàng)技術(shù)的專利權(quán)，依合同法的規(guī)定，委托方可以免費(fèi)實(shí)施該項(xiàng)專利；研究開發(fā)方就其發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托方可以優(yōu)先受讓專利申請權(quán)。因此，甲方可以免費(fèi)使用該太陽能發(fā)電裝置，并可優(yōu)先受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)。

一、單項(xiàng)選擇題1．我國合同法調(diào)整的關(guān)系有（）。

a．婚姻關(guān)系b．收養(yǎng)關(guān)系。

c．監(jiān)護(hù)關(guān)系d．財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

2．下列合同中，應(yīng)當(dāng)采取書面形式的是（）。

a．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同b.買賣合同。

c．租賃合同d.保管合同。

3．我國《合同法》規(guī)定屬于實(shí)踐合同的有（）。

a．買賣合同b．委托合同。

c．保管合同d．借貸合同。

4．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止（）關(guān)系的協(xié)議。

合同法實(shí)務(wù)講義篇十九

記者從勞動(dòng)和社會(huì)保障部獲悉，從開始，勞動(dòng)和社會(huì)保障部將開展大規(guī)模的“勞動(dòng)監(jiān)察”，屆時(shí)，一套具備24小時(shí)監(jiān)控能力的“全天候”體系將被建立起來。與此同時(shí)，勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法草案(下稱“勞仲法草案”)10月下旬將首次接受全國人大常委會(huì)審議。中國內(nèi)地的勞動(dòng)用工制度正在面臨有史以來最為嚴(yán)格的全面監(jiān)控。

隨著201月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施日期的逼近，抽象的勞資關(guān)系忽然變成了一個(gè)個(gè)鮮活的案例。

先是9月底有消息傳出，深圳華為技術(shù)有限公司(下稱“華為”)鼓勵(lì)7000余名工作滿8年的老員工，在年元旦之前，都要辦理主動(dòng)辭職手續(xù)，競聘后再與公司簽訂1-3年的勞動(dòng)合同。

10月22日，沃爾瑪全球采購中心發(fā)出裁員通知，全球共有200多名員工將被“無原則解雇”，其中中國員工占總數(shù)一半左右。

11。

月8日，日本媒體報(bào)道稱，因中國《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，奧林巴斯公司將不能再隨意解雇工人及雇傭臨時(shí)工，奧林巴斯即將關(guān)閉位于中國的一家相機(jī)工廠，并遷往越南建廠。奧林巴斯公司迅速對此事做出回應(yīng)，稱其在中國的任何一家工廠都不會(huì)被關(guān)閉，也不會(huì)裁員，但確實(shí)計(jì)劃在越南建設(shè)一個(gè)新的相機(jī)工廠。

這些敏感事件的發(fā)生一次次撩撥著人們敏感的神經(jīng)。

有人表達(dá)對于勞動(dòng)者被“資本”隨意“蹂躪”的憤怒；有人認(rèn)為，不必為企業(yè)的正常戰(zhàn)略調(diào)整而過度敏感；還有人擔(dān)心，華為打響了企業(yè)“反擊《勞動(dòng)合同法》的第一槍”，如果法律不作調(diào)整，將會(huì)有大量的企業(yè)緊隨其后......

因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》，人們再一次審視著自己或者別人的勞資關(guān)系和勞資“命運(yùn)”。

從改革開放前的“鐵飯碗”，到“效率優(yōu)先兼顧公平”年代的“資本強(qiáng)勢”，隨著時(shí)代的變遷，一些勞動(dòng)者感受著完全不同的勞資關(guān)系。

低薪欠薪、加班沒有加班費(fèi)，短期合同甚至沒有合同，毫無理由的解雇，不知猴年馬月的休假權(quán)利，“血汗工廠”、“民工討薪”......

據(jù)勞動(dòng)保障部統(tǒng)計(jì)，1995-的.間，勞動(dòng)爭議案件數(shù)量增加13.5倍，其中集體勞動(dòng)爭議案件數(shù)量增加5.4倍。

全國人大常委會(huì)的一次全國勞動(dòng)法執(zhí)法檢查顯示，中小型企業(yè)和非公有制企業(yè)的勞動(dòng)合同簽訂率不到20%，個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的簽訂率更低；調(diào)查還顯示，60%以上的用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同是短期合同，大多是一年一簽，有的甚至一年幾簽。

專家認(rèn)為，1995年至今，中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生了很大的變化，中國形成了由所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)聯(lián)合起來的利益主體和集團(tuán)，他們共同面對勞動(dòng)者，勞資矛盾已經(jīng)成為中國市場經(jīng)濟(jì)中主要的矛盾，但現(xiàn)實(shí)中勞動(dòng)者的權(quán)利卻一直被忽視。在此背景下起草的《勞動(dòng)合同法》，將有利于保證勞動(dòng)者的穩(wěn)定感并進(jìn)而促進(jìn)企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系***。

包括《勞動(dòng)合同法》在內(nèi)，許多為保護(hù)勞動(dòng)者、改善勞資關(guān)系而付出的努力都在進(jìn)行中。

勞動(dòng)是光榮的，勞動(dòng)者的飯碗不應(yīng)該是易碎的。***社會(huì)離不開***的勞動(dòng)關(guān)系。

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