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駁回申請書樣板篇一
被上訴人(原審被告):山東xx投資有限公司,xx市xx區(qū)山大南路xx號xx大廈一層、二層,法定代表人王xx,職務經(jīng)理。
上訴人不服xx市xx區(qū)人民法院(xxxx)魯0112民初123號民事裁定書,特提起上訴。
上訴請求
1、依法撤銷xx市xx區(qū)人民法院(xxxx)魯0112民初123號民事裁定書;
2、裁定指令xx市xx區(qū)人民法院進行實體審理;
3、訴訟費用由被上訴人承擔。
事實與理由
第一、一審法院認定事實錯誤。
一審人民法院認定本案與濟xx檢公刑訴[xxxx]377號刑事案件,屬于同一事實屬于認定事實錯誤。因為無論從主體上看,看還是從涉及的法律關系來看,本案均與濟xx檢公刑訴[xxxx]377號起訴書指向的刑事案件均不同。本案的被上訴人為山東xx投資有限公司和xxx,而濟xx檢公刑訴[xxxx]123號起訴書中的被告人為本案的案外人無畏,和本案的當事人沒有重合。上訴人起訴被上訴人依據(jù)的被上訴人xxx的擔保行為。xxx的擔保行為發(fā)生在無畏被公安機關采取強制措施以后,(xxxx年2月15日無畏被拘留,而xxx的擔保行為發(fā)生在xxxx年3月11日)xxx的擔保行為(或者說是債務承擔行為)發(fā)生在無畏的犯罪實施完成以后,擔保時無畏已經(jīng)被刑事拘留。因此xxx的擔保行為和無畏對犯罪行為之間,無論主觀上還是客觀是均沒有任何聯(lián)系,xxx的擔保行為不會在濟xx檢公刑訴[xxxx]377號非法吸收公眾存款案件中得到評價和審判,被上訴人xxx和上訴人之間是典型的擔保糾紛,屬于民事法律關系的范疇,屬于人民法院民事案件的受理范圍。一審法院認定二者屬于同一事實,顯然屬于事實認定錯誤。
第二、一審法院適用法律錯誤。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條之規(guī)定“有關單位或者個人就同一事實向人民法院提起民事訴訟或者申請執(zhí)行涉案財物的,人民法院應當不予受理,并將有關材料移送公安機關或者檢察機關。人民法院在審理民事案件或者執(zhí)行過程中,發(fā)現(xiàn)有非法集資犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執(zhí)行,并及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。”。一審法院依據(jù)該法律條款裁定駁回上訴人的起訴,屬于法律理解和適用錯誤。通過該條款可以明顯看出駁回起訴的前提是民事起訴和刑事案件屬于同一事實。
而本案與濟xx檢公刑訴[xxxx]377號非法吸收公眾存款不是同一事實。不是同一事實的不能駁回,這一點在最高人民法院后來發(fā)布的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干題的規(guī)定》也有體現(xiàn),該解釋第八條規(guī)定:“借款人涉嫌犯罪或者生效判決認定其有罪,出借人起訴請求擔保人承擔民事責任的,人民法院應予受理?!?,上訴人認為這兩個司法解釋對刑民交叉問題的規(guī)定并不矛盾,目的無非有兩個,第一、不能用刑事和民事來重復評價刑事案件中被告人的犯罪行為。但是并不阻礙對不屬于刑事案件評價范圍的擔保人的起訴,擔保行為人民法院應該通過民事審判來解決。第二、在司法實踐中,犯罪所得通過刑事案件的途徑,以返還的方式能最大限度使受害人的損失,從涉案財產(chǎn)得到中平等清償。不必通過民事手段判決或執(zhí)行,避免利益沖突,和因分配不均導致的不公平。而在本案中我們起訴被上訴人,目的是為了從擔保人處,通過擔保人的財產(chǎn)實現(xiàn)自己的權利,不會對涉案財物產(chǎn)生二次請求,指向的是擔保人的財產(chǎn)。因此本案不會影響受害人通過刑事途徑平等分配涉案財物。
就算這兩個法條的有關條款規(guī)定有所沖突,《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干題的規(guī)定》頒布在后,跟據(jù)該解釋第十三條的規(guī)定:“最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本規(guī)定不一致的,不再適用?!?,人民法院也應該進行實體審理。
第三、一審判決與法律設定裁定駁回起訴的立法目的不符。
法律設定裁定駁回起訴的一個很重要的立法目的,就是雙方當事人之間的關系不是民事法律關系,人民法院不能或者不宜通過民事審判手段來處理,當事人可以通過行政手段或者刑事手段來解決,或者通過上述手段來解決更合適。就本案來看如果人民法院適用裁定駁回起訴,那么上訴人和被上訴人之間的擔保糾紛將沒有任何其他的救濟途徑,勢必會剝奪上訴人的程序權利和實體權利。不符合法律設定裁定駁回起訴的`初衷。
綜上,上訴人認為一審法院認定事實錯誤,適用和理解法律不對。上訴人望二審法院查清事實,依據(jù)《最高人民法院關于適用,中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第三百三十二條之規(guī)定“查明第一審人民法院作出的駁回起訴裁定有錯誤的,應當在撤銷原裁定的同時,指令第一審人民法院審理”。依法支持上訴人的上訴請求。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
年月日
駁回申請書樣板篇二
上訴人(原異議申請人)__公司,住所地yy縣。
法人代表__,總經(jīng)理。
被上訴人(原異議被申請人)__公司,住所地淮南。
法人代表__,經(jīng)理
上訴人因與被上訴人建設工程施工合同糾紛一案,不服__人民法院(__)民一初第390號民事裁定,依法提起上訴。
請求事項:
請求撤銷__人民法院(__)民一初第390號民事裁定,裁定將案件移送至yy人民法院審理。
事實與理由
上訴人認為,__人民法院(__)民一初第390號民事裁定認定事實不清、適用法律錯誤。理由如下:
一、被上訴人起訴的工程款并非僅是雙方__年8月26日簽訂的合同(以下簡稱2#合同)項下的,應該包含了__年8月7日簽訂的合同(以下簡稱1#合同)。這從四個方面得到印證:一是1#合同明確約定余款10%一年后一次性付清,而該工程被上訴人訴稱是__年11月19日完工,上訴人余款并未付清,現(xiàn)被上訴人起訴的是全部下余工程款,當然包括1#合同項下的余款;二是從被訴人所舉證據(jù)來看,序號1-8證據(jù)均是1#合同項下的,既然其僅起訴2#合同項下款項,那又何必牽扯進1#合同之事?實際上,被上訴人所稱上訴人已付的300多萬元工程款均系1#合同項下,也只是其一面之辭,雙方并沒有“協(xié)議”改變1#合同付款方式。三是1#、2#合同工程款相互交織,無論是上訴人,還是被上訴人,均未將其明確分開。被上訴人所謂的部分附屬工程如辦公樓加層等,正是1#合同項下的調(diào)整工程,理應按1#合同結算方法結算,扣除10%質(zhì)保金,一年后付清。在這種情況下,1#合同豈不是法院需要審理的范圍?四是本案尚未進行實體審查,1#合同工程款是否已全部付清是本案雙方爭議的一個焦點,也是本案需要查明的一個重要事實,而在此之前,法院不能僅憑一方當事人的陳述即予認定。因此,__法院認為被上訴人起訴的僅是2#合同項下工程款是錯誤的,應該包含1#合同,據(jù)此認為僅根據(jù)2#合同確定管轄法院同樣是錯誤的。
二、不管是1#合同、還是2#合同,當事人的本意只能被理解為:約定兩個不同的管轄法院供原告起訴時選擇。其中1號合同第十八條約定的管轄地為法人所在地或工程所在地法院,2號合同第九條約定為法人所在地或施工單位所在地法院。根據(jù)經(jīng)驗法則,作通常理解,兩份合同約定的管轄法院應該分別是兩個不同的法院,而不是如__法院所理解的是兩個相同的法院,這從合同用語“或”中完全可以得出這樣的結論。再從面上理解,《合同》中法人所在地的“法人”是合同當事人是無疑問的,但關鍵是合同雙方均是法人,從合同有關條款中又界定不出是哪個法人,只能理解為上訴人、被上訴人所在地均可。但令人不可思議的是,__法院非常肯定地認為,此處的“法人”即為被上訴人,而不是上訴人,卻又未說明認定理由。上訴人認為,__法院的理解違背常理,違背雙方訂立合同時約定的本意,是非常牽強附會的,也是錯誤的。實際上,雙方約定的管轄法院是不明確的,且不是唯一的,應該包含了兩個以上的法院。
從雙方當事人對管轄法院的爭議事實來看,也恰恰表明了管轄法院雙方約定不明確。
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第24條規(guī)定,合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄。由于本案的被告住所地、合同履行地均在yy,因此本案由人民法院管轄為宜。
上訴人認為,法院管轄正確是當事人行使訴權、維護好自身合法權益的基礎與前提,否則,判決將處于不確定狀態(tài),從而影響當事人實現(xiàn)訴訟權益。懇請中院重視上訴人的上訴意見,予以依法裁決。
此致
__市中級人民法院
申請人:
申請日期:年月日
駁回申請書樣板篇三
住所地:
負責人:
電話:
20__年_月_日,__有限公司(以下簡稱“__公司”)以無力清償?shù)狡趥鶆铡乐刭Y不抵債為由,向__人民法院(以下簡稱“__法院”)申請進行破產(chǎn)清算。__法院于20__年_月_日裁定受理__公司的破產(chǎn)清算申請,并經(jīng)__市高級人民法院搖號確定__市__事務所為公司破產(chǎn)管理人。
20__年_月_日,__法院召集召開了第一次債權人會議,申請人向全體債權人匯報了__公司破產(chǎn)情況。債權人會議期間,申請人與債權人并未就破產(chǎn)事宜達成和解協(xié)議。
申請人,__有限公司破產(chǎn)管理人,根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》的有關規(guī)定,經(jīng)過審慎的工作、調(diào)查,現(xiàn)已查明:
1、截至20__年_月_日,__公司資產(chǎn)總額為4265351.93元。
其中固定資產(chǎn)經(jīng)評估為:130890元;銀行存款為:1,461,299.93元;應收賬款為:2673162元。上述__公司的資產(chǎn)中,可用于清償?shù)狡趥鶆盏呢敭a(chǎn)為1592189.93元。
2、截至20__年4月11日,申請人已經(jīng)確認__公司的負債總額
為3,640,454.80元。其中,拖欠職工工資及解除勞動合同補償金為:371353元;拖欠應繳納的稅款為:48000元;已認定的到期普通債權為:3221101.80元。此外,原公司職工__、高__、鄭_與__公司勞動爭議糾紛一案因正在審理中,數(shù)額尚未確定。申請人已分別支付__公司員工醫(yī)保費、四險費、公積金共計人民幣114780.61元。
截至20__年_月_日,申請人查明:__公司可供清償?shù)呢敭a(chǎn)為1592189.93元,確認的到期普通債權為3221101.80元;__公司已不能清償?shù)狡趥鶆?,并且明顯缺乏清償能力。
綜上所述,申請人認為__公司已不能清償?shù)狡趥鶆?,明顯缺乏清償能力,并且不存在重整、和解的情況,符合《破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)宣告的情形,特向貴院申請宣告北京睿思華鼎國際公關顧問有限公司破產(chǎn)。
此致
__市__法院
(以下無正文)
__有限公司破產(chǎn)管理人
負責人:____
20__年_月_日
敬告
駁回申請書樣板篇四
代理人:蔡xx,xxxx律師事務所律師,特別授權代理
訴訟請求
1.請求撤銷官渡區(qū)人民法院(xxxx)云0111民初7040號民事裁定書,并發(fā)回官渡區(qū)人民法院重新審理。
2.請求由被上訴人承擔本案所有訴訟費用。
事實與理由
上訴人訴被上訴人一案,官渡區(qū)人民法院于xxxx年7月6日受理后,于xxxx年7月18日出具(xxxx)云0111民初7040號民事裁定書,駁回了上訴人的起訴。官渡區(qū)人民法院認為上訴人屬于重復起訴。上訴人不服官渡區(qū)人民法院裁定,官渡區(qū)人民法院事實認定不清,裁定錯誤,理由如下:
一、后訴與前訴的當事人并不相同。后訴的被告是鄢某某,前訴的被告為xx×××××公司。雖然前訴上訴人起訴了xx××××公司和鄢某某,但是法院判決的實際責任人是xx××××公司。
二、后訴與前訴的訴訟標的并不相同。后訴的訴訟標的是50000元及逾期付款的利息,前訴的訴訟標的是167075.6元。上訴人在被上訴人承包的xx××××公司工作時受傷,經(jīng)官渡區(qū)人民法院官民三初字第492號民事判決書作出判決,判決xx××××公司賠償原告經(jīng)濟損失105640元。上訴人與xx××××公司以及被上訴人三方就判決達成《和解協(xié)議》。協(xié)議約定“由丙方賠償甲方經(jīng)濟損失50000元,丙方的賠償款分三次支付給甲方,第一次于xxxx年12月30日之前支付甲方17000元,第二次于xxxx年12月30日之前支付甲方17000元,剩余的16000元丙方于xxxx年12月30日前支付給甲方”但是被上訴人到期后拒不支付,被上訴人迫于無奈依據(jù)《和解協(xié)議》向法院起訴。
三、后訴與前訴的訴訟請求并不相同并且后訴的訴訟請求也沒有實質(zhì)上否定前訴裁判結果。后訴訴訟請求是以前訴判決為前提,依據(jù)《和解協(xié)議》要求被上訴人支付原告賠償款50000元并按照同期銀行貸款利率支付逾期還款的利息,前訴是以受傷為由要求xx××××公司及鄢某某連帶賠償167075.6元,官渡區(qū)人民法院(2013)官民三初字第492號民事判決書判決xx××××公司賠償上訴人105640元。
四、官渡區(qū)人民法院下了判決后,上訴人、被上訴人、xx××××公司達成《和解協(xié)議》,出現(xiàn)新情況,法院應予受理。根據(jù)《最高人民法院關于適用民事訴訟法的解釋》二百四十八條“裁判發(fā)生法律效力后,發(fā)生新的事實,當事人再次提起訴訟的,人民法院應當依法受理?!彪m然官渡區(qū)人民法院對提供勞務受害一案進行過判決,法院判決后,上訴人、被上訴人以及xx××××公司達成《和解協(xié)議》,屬于發(fā)生了新的事實,法院應當予以受理。
綜上,后訴與前訴的當事人不同,后訴與前訴的訴訟標的不同,后訴與前訴的訴訟請求不同,也沒有實質(zhì)上否定前訴裁判結果。不符合《最高人民法院關于適用民事訴訟法的解釋》第二百四十七條規(guī)定。根據(jù)二百四十八條,出現(xiàn)新情況,法院應當予以受理。一審法院裁定駁回上訴人的起訴不符合法律規(guī)定。請求貴院撤銷(xxxx)云0111民初7040號民事裁定書并支持上訴人的訴訟請求。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:汪某某
xxxx年7月28日
駁回申請書樣板篇五
申請人:姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址(或法人、非法人團體的名稱、所在地和法定代表人的姓名、職務)
委托代理人:姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址
申請事項:債務人申請的,則寫“請裁定宣告申請人破產(chǎn)還債(債權人申請的,則寫“請裁定宣告被申請人破產(chǎn)還債”)。
事實與理由:(寫明事情的起因經(jīng)過,并應當證明債權數(shù)額、有無財產(chǎn)擔保,清算委員會所做的一系列工作等)……顯然,該公司現(xiàn)有債權和銀行存款不足抵償所欠債務,已構成資不抵債。為此,清算委員會決定根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第199條的規(guī)定,特向貴院申請依法裁定環(huán)球商業(yè)廣告公司破產(chǎn)還債。
此致
貴港市港北區(qū)人民法院
申請人:
日期:20xx年8月18日
駁回申請書樣板篇六
申請人__x,男,46歲,漢族,系__縣__鎮(zhèn)大梨樹村__組村民。
申請人__,男,34歲,漢族,系__縣__鎮(zhèn)__村__組村民。
申請人王某某,男,34歲,漢族,系__縣__鎮(zhèn)__x村(現(xiàn)__村)__組村民。
被申請人:__縣人民鎮(zhèn)府
法定代表人:王某(__縣人民鎮(zhèn)府縣長)。
申請事項
三、請求__x州人民政府依法對涉及三申請人的土地權屬界限予以明確。
事實及理由
__縣__鎮(zhèn)__村__組與__村__x組的土地權屬爭議一事,x__國土局經(jīng)調(diào)查后,組織雙方進行了調(diào)解,但雙方未達成協(xié)議。20x__1月10日,以“x府行決字[20x__1號”文件作出《關于x__x__x__與x__x__組的土地權屬爭議處理決定》。
__縣政府所作出的處理決定存在以下錯誤和和違法之處:一是該處理決定上面使用的分界點之一“丫口墳”,實際上當?shù)夭]有該地名,該決定混淆分界線,處理結果難以令人信服;二是該處理決定第三頁倒數(shù)第三行明確說明《__縣土地管理局關于__村__x村民組與大梨樹村__組村民組山林山界協(xié)議書》[1993]x土(監(jiān))字第2號是對1965年6月8日《山林邊界協(xié)議》和1992年《山林邊界協(xié)議》的否定,應當以該協(xié)議來明確雙方爭議的土地權屬界線。但最后處理決定內(nèi)容卻是1992年《山林邊界協(xié)議》劃定的界限內(nèi)容,完全與《__縣土地管理局關于__村__x村民組與大梨樹村__組村民組山林山界協(xié)議書》([1993]x土(監(jiān))字第2號)規(guī)定不符;三是該處理決定所劃分的土地權屬界限模糊不清,難以辨別,致使三申請人均難以依據(jù)該處理決定明確自家土地界線和土地權屬范圍。
__縣政府的該處理決定,形式上似乎為當事人雙方明確了土地按權屬界限,解決了糾紛,實質(zhì)上根本沒有為當事人(特別是三個申請人)明確土地權屬界線。若僅以此作為解決矛盾糾紛的依據(jù)和結果,雙方的矛盾早晚將會另行產(chǎn)生。
綜上,__縣政府的處理決定與實施不符,與法律相悖,嚴重侵害申請人利合法權益,為了維護土地劃分的公正性和合法性,充分尊重土地使用的歷史和現(xiàn)狀,保障三申請人合法利益,我三人特向貴府提出復議請求,希望貴府能依法明斷,撤銷或變更__縣政府作出的x府行決字[20__]1號處理決定;對爭議的地塊,依照《__縣土地管理局關于__村__x村民組與大梨樹村__組村民組山林山界協(xié)議書》([1993]x土(監(jiān))字第2號)規(guī)定,依法重新進行土地邊界確定,并明確三申請人土地邊界和權屬范圍,以徹底化解__村__組與__村__x組的土地權屬爭議,維護三申請人應有的合法權益。
此致
__x州人民政府
二〇一三年二月四日
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駁回申請書樣板篇七
請求事項:解凍申請人賬號為______的工資卡,并為申請人及其母、女每月留出生活必需費用每月1600元。
事實與理由:
因張_、陳_、吳_與_區(qū)農(nóng)村信用合作社聯(lián)社_分社貸款糾紛一案,____年12月貴院依據(jù)(____)_執(zhí)恢_號執(zhí)行裁定書對張_在中國工商銀行_支行賬號為______的賬戶進行了查封、凍結措施,并扣劃了全部余款,并且將每月到賬工資全額劃撥,結合執(zhí)行及本案實際情況,申請人現(xiàn)提出異議如下。
____年10月,申請人因資金周轉(zhuǎn)困難需要取得一筆貸款,陳_向申請人表示她與被申請人當時的盧_負責人熟識,可以為其取得個人擔保貸款。____年10月27日,在陳_的介紹下申請人申請人與被申請人簽訂了《個人借款合同》,同日被申請人即向申請人提供了20萬元貸款。然而,申請人實際上只拿到了5萬元貸款,其余15萬元被陳_拿走(發(fā)放貸款時一折一卡,申請人拿了一張卡,里邊有5萬元,陳_拿了折子,里邊有15萬元,折子一直在陳_手里)。陳_涉嫌詐騙一案申請人也已經(jīng)報案。
申請人現(xiàn)年59歲,緊靠工資維持基本生活,沒有其他經(jīng)濟來源。申請人之母程_出生于19_年___月___日,現(xiàn)年已經(jīng)78歲高領,需要贍養(yǎng),申請人之女張___,出生于19_年___月___日,尚未成年,沒有獨立生活能力,需要申請人撫養(yǎng)。從____年至今,貴院將申請人的工資卡全額凍結,導致申請人及其母、女的基本生活沒有保障,給申請人的正常生活帶來極大不便。
根據(jù)《民事訴訟法》第二百四十二條、第二百三十三條的規(guī)定,人民法院有權凍結、劃撥被執(zhí)行人的財產(chǎn),但應當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用,以及《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的.規(guī)定》第五條第二款的規(guī)定,人民法院對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬所必需的生活費用不得查封、扣押、凍結,當?shù)赜凶畹蜕畋U蠘藴实?,必需的生活費用依照該標準確定。因此,請求貴院對張_在中國工商銀行_路支行賬號為____的賬戶予以解凍,同時每月為申請人及其母、女留出生活必需費用1600元。
駁回申請書樣板篇八
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話:
被上訴人(原審原告):xxxx設備有限公司
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話:
上訴請求:
請求依法裁定撤銷xx人民法院通知并將本案依法移送至xx人民法院審理。
事實和理由:
被上訴人訴上訴人合同糾紛一案,上訴人于xxxx年2月1日收到應訴通知書、民事訴狀、舉證通知書等相關訴訟材料,并于xxxx年2月28日對xx法院提出管轄權異議。xx法院于xxxx年3月28日作出通知,對上訴人提出的管轄權異議不予審查。上訴人對該通知不服,提出上訴,具體事實理由如下:
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十七條規(guī)定:“人民法院受理案件后,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回?!睋?jù)此,人民法院對于當事人提出管轄權異議的,都應當審查,而不存在不予審查管轄權異議的法定事由。所以,xx法院認為上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄權異議就不予審查,是違法的。此外,人民法院對于管轄權異議的處理,都應當通過裁定的方式而不能用通知,xx法院對于上訴人提出管轄權異議以通知方式來駁回是不規(guī)范的。xx法院即使認為上訴人提出管轄權異議不符合法律規(guī)定,也應當用裁定的方式駁回,而不應當用通知方式駁回,此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權異議上訴的嫌疑。上訴人不應當因為這種不規(guī)范地運用司法文書的行為而失去提出管轄權異議上訴的權利。
二、xx法院對本案無管轄權,xx人民法院應當依職權將本案移送至有管轄權的人民法院
首先,xx法院對于本案的定性存在重大失誤,本案應為買賣合同糾紛而非承攬合同糾紛。對于買賣合同,出賣人的基本權利義務是轉(zhuǎn)移標的物所有權,收取貨款;買受人的基本權利義務是取得標的物的所有權,支付貨款。對于承攬合同,承攬人的基本權利義務是按照定作人的要求完成工作,交付工作成果并收取報酬;定作人的基本權利義務是接受工作成果,給付報酬。在本案所涉及的合同中,被上訴人的義務是負責污水處理設備供貨,安裝施工、調(diào)試只是輔助性工作,是為了更好地促進買賣合同的達成及合同目的的實現(xiàn)。(實踐中賣方為了更好地達成交易,在賣出貨物后負責安裝、調(diào)試的例子很多)。上訴人的義務是支付被上訴人人所提供污水處理設備的貨款,從合同第六條“結算方式和期限”中明顯能看出,上訴人支付的對價在合同中的措辭為“貨款”而非“報酬”(《合同法》第二百五十二條對承攬合同內(nèi)容的規(guī)定為“報酬”),除預付款的支付是在合同生效后5日內(nèi)外,上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進度和對貨物的表觀驗收為依據(jù),上訴人基于合同支付的對價顯然并非是因為被上訴人付出了安裝施工、調(diào)試工作而給予的報酬。合同中有不少篇幅設計到設備安裝施工、調(diào)試是因為要突出被上訴人承擔的這些義務,以體現(xiàn)出該合同與一般買賣合同的不同。事實上,被上訴人提供的材料是從其他地方購得,并不是自己生產(chǎn),也即被上訴人并未完成污水處理設備的生產(chǎn)工作,被上訴人只是將設備轉(zhuǎn)賣給了上訴人,這與在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。故本案是買賣合同糾紛而非定作合同糾紛。
其次,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!绷硪雷罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第19條規(guī)定:“購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的,以約定的交貨地點為合同履行地;……”。由此可知對于買賣合同糾紛,被告住所地法院和雙方當事人約定的交貨地點所在地法院均有管轄權。具體來說,被告(上訴人)住所地xx法院和約定交貨地點xx法院對本案雙方糾紛有管轄權,而xx法院既不是被告(上訴人)住所地法院也不是雙方當事人約定的交貨地點所在地法院,故對本案并無管轄權。而依據(jù)新修訂的民事訴訟法第三十六條規(guī)定:“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理?!睂Υ?,新民訴下人民法院應當依職權主動審查自身對于所立案或受理的'案件是否有管轄權,雖然本案中上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄異議,已經(jīng)超過了法定期限,但這絲毫不會影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權的職責,而我們曾以提醒的方式告知xx法院并無對本案的管轄權,xx法院應當認識到這一點并主動依法將案件移送至有管轄權的人民法院。
最后,即使按照合議庭對本案所涉合同性質(zhì)的確定,認為本案原被告雙方(被上訴人與上訴人)之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同,而按照最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第20條的規(guī)定:“加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外。”可見對于承攬合同糾紛,當事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可以管轄,具體到本案,xx法院和南京是xx法院有管轄權,而xx法院并非本案原被告(被上訴人與上訴人)約定的履行地法院也并非被告(上訴人)住所地法院,是沒有管轄權的。
綜上,上訴人認為:原審法院以一種極不規(guī)范的法律文書不予審查上訴人的管轄權異議,是不符合民事法相關規(guī)定的,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx中級人民法院
上訴人:xxxx股份有限公司
年月日
駁回申請書樣板篇九
司法回避復議申請書申請人:孫**,男,漢族,195*年*月*日生,公民身份證:420106********2035,住**市武昌區(qū)***區(qū)**號,系***訴***等人遺產(chǎn)繼承糾紛案之被告。
請求事項:
申請人在原告***訴***等人遺產(chǎn)繼承糾紛一案中,不服**市武昌區(qū)人民法院“駁回申請人申請本案審判長李**回避的決定”,現(xiàn)提出復議申請,請求人民法院依法復議,變更原決定。
事實和理由:
申請人認為,原決定認定事實不清,適用法律依據(jù)不當,無法保證申請人合法訴訟權利并保證案件公證審理。
原決定認為,申請人***申請回避的事由,不符合最高人民法院《關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第一條、第二條規(guī)定應當回避的'情形,因此決定駁回。
最高人民法院《關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第二條第六項明確:有其他不正當行為,可能影響案件公正審理的。
本訴審判長李**先生曾經(jīng)多次違反《中華人民共和國法官法》之相關規(guī)定,試圖剝奪申請人的合法訴訟權利,現(xiàn)列舉如下:
一、原回避申請載明,第一次開庭結束后,本訴審判長李**先生違反《中華人民共和國法官法》第三章第七條第三項之規(guī)定,剝奪了申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條第二款規(guī)定要求復制本案有關材料和法律文書的權利。
二、2014年1月20日,本案第二次開庭,申請人委托代理人徐綱依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條第二款第三項的規(guī)定,在向法庭提交申請人所在單位推薦函、申請人授權委托書后,作為申請人的委托代理人出庭,本訴審判長李**先生查閱相關委托手續(xù)后,依然認為徐綱無權為申請人代理本案,并對其無理驅(qū)逐。試圖剝奪申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條規(guī)定委托訴訟代理人的權利。
綜上,本訴審判長李**先生,多次違反《中華人民共和國法官法》、《中華人民共和國民事訴訟法》之明確規(guī)定,試圖剝奪申請人合法的訴訟權利,申請人無法確定其在隨后的訴訟活動中能夠保持公平公正的態(tài)度,依法公正審理該案。申請人依據(jù)最高人民法院《關于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第二條第六項“有其他不正當行為,可能影響案件公正審理的?!敝?guī)定,依法提出回避申請。原決定駁回請求人的申請是錯誤的。
特請求人民法院進行復議,依法變更原決定。
此致**市武昌區(qū)人民法院
申請人:
2014年2月16日
駁回申請書樣板篇十
申請人:
請求事項:
申請理由:
證據(jù)及其來源:
此致
____________人民法院
申請人:
年月日
附:
1。本申請書副本__________份;
2。證據(jù)__________份;
3。證人姓名__________,住所____________________。
【填寫說明】
一,首部
即標題。寫明"參加訴訟申請書"。
二,正文
1。申請人的基本情況。是公民的,寫明姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè),住址。如果申請人是無訴訟行為能力的人,則應由其法定代理人參加訴訟。法定代理人的基本情況,應寫明姓名,性別,年齡,職業(yè),住址及與申請人的關系。
申請人是法人或者其他組織的,應寫明法人或者其他組織的全稱,地址。是律師的,寫明姓名,職業(yè)。
2。請求事項:寫明申請參加訴訟,并支持當事人某一方的訴訟請求。
3。申請理由。這是本文書的關鍵部分。要將為什么申請參加訴訟的道理說清楚。在表述層次上,可作如下劃分:
第一層次,在何人所訴的何案件中,何方面的問題涉及自己的聲譽和利害。這是申請參加訴訟的前提條件。第三人自己不能單獨提起訴訟,也不愿涉訟。但當其他訴訟當事人所述案件事實,所爭訟的訴訟標的涉及自己切身利益的時候,自己有權作出辯護,以維護自己的合法權益。人民法院應當追加第三人為訴訟當事人。在人民法院未追加的情況下,第三人即可依法提出申請。這一層次的內(nèi)容,必須先提出來,為引出下文奠定基礎,鋪平道路。
第二層次,針對在訴訟中所涉及自身利益的有關問題,說明情況。所謂說明情況,就是擺事實,講道理。要用切實可靠的事實和證據(jù),說明當事人雙方所訴爭的問題與自己有關;或者有一定關系,在哪個方面有關系,自己應負什么樣的責任。在論述中一定要實事求是,所擺事實要用確鑿的證據(jù)加以證實。
第三層次,說明為了維護自己的合法權益,必須參加訴訟。在這個層次中,主要說明人民法院對本案的審理結果,可能與自己有利害關系,不參加訴訟,不行使訴訟權利,則可能給自己造成無可挽回的損失,因此,根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,提出申請參加訴訟。
4。證據(jù)及其來源:寫明第三人參加訴訟所依據(jù)的相關證據(jù)材料名稱,來源,有證人的應寫明證人姓名及住址。
三,尾部
寫明所遞送的人民法院名稱,申請人簽名蓋章,注明具體日期。
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